mecantil, Apuntes de Derecho. Universidad Complutense de Madrid (UCM)
pasanz06
pasanz06

mecantil, Apuntes de Derecho. Universidad Complutense de Madrid (UCM)

40 páginas
6Número de visitas
Descripción
Asignatura: DERECHO DE EMPRESA, Profesor: , Carrera: Relaciones Laborales y Recursos Humanos, Universidad: UCM
20 Puntos
Puntos necesarios para descargar
este documento
Descarga el documento
Vista previa3 páginas / 40
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 40 páginas totales
Descarga el documento
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 40 páginas totales
Descarga el documento
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 40 páginas totales
Descarga el documento
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 40 páginas totales
Descarga el documento

DERECHO MERCANTIL

Tiene su raíz basada en la clase comercial muy contingente, la soberanía nacional residía en el pueblo. Era una ley con la que se autorregulaban los propios comerciantes, eran ellos lo que regulaban su propio mercado. A los comerciantes que tenían una mediación, las normas que les regulaban eran autosuficientes, el Estado entraba de vez en cuando. A los comerciantes se les obligaba a llevar la contabilidad a través de registros mercantiles. Todos los comerciantes tienen que inscribirse en el registro mercantil, si no a efectos de ley no existen.

TEMA 2: EL EMPRESARIO 1. CONCEPTO Y CLASES DE EMPRESARIO

El empresario es una persona física o jurídica que vive en el ámbito empresarial, es el sujeto desde el punto de vista económico, que organiza los factores de producción como el trabajo y el capital con arreglo a un sistema y a un cálculo económico, para ofrecer bienes y servicios a un mercado. Desde el punto de vista jurídico, es el sujeto por cuenta del cual se realiza habitualmente una actividad económica empresarial. En el primer aspecto, el empresario no es el que actúa organizando los factores de producción, sino aquel que por cuenta de quien se realiza esa actuación y se exige habitualidad. Por habitualidad se entiende que no basta con realizar una única vez y de forma esporádica, una actuación empresarial, si no dedicarse a ello de forma continua. Actualmente hay empresarios que tradicionalmente se han considerado como no-empresarios: los profesionales liberales que ofrecen sus servicios (asesoramiento, médicos, farmacéuticos…).

La amplitud empresarial en la actividad implica que haya actividades, zonas del mundo económico que tradicionalmente no se incluía en el ámbito de comercio. Quien ejerce la actividad empresarial está dotado de ciertas capacidades, como la de obrar o como la de mayores de edad no incapacitados. Los menores de edad no tienen capacidad y los emancipados no tienen capacidad plena de obrar.

2. CLASES

Los empresarios se pueden dividir en:

Por actividad: industriales (son productores de bienes, a partir de materias primas o transformando productos semielaborados), comerciantes (compran al producto o intermediario y revenden al público, y de servicios (transporte, asesoramiento etc.)

Por el tamaño de la empresa: grandes empresas y pequeñas y medianas empresas (PYMES). Estas últimas tienen importancia normativa porque hay una tendencia doctrinal a considerar que el ‘pequeño empresario’ deberá gozar de un estatuto propio.

Por la condición de los titulares de empresa: empresas privadas y empresas públicas. En estas últimas, el socio único es una entidad pública, o la mayoría del capital es de sujetos públicos. Pueden participar en el mercado al igual que los sujetos privados (a no ser que por Ley se haya reservado al sector público recursos o servicios esenciales.)

3. ADQUISICION Y PERDIDA DE LA CONDICION DE EMPRESARIO

La adquisición de la condición de empresario depende del simple hecho de ejercer una actividad constitutiva dentro de la empresa. No es preciso ningún requisito formal. La pérdida de esta condición se produce con el cese de la actividad empresarial.

Existen algunas restricciones, prohibiciones e incompatibilidades para ejercer el comercio. Hay unos supuestos justificados por razones de política legislativa o supuestos basados en posibles conflictos de interés en función del cargo. La consecuencia de la infracción de estas son multas o sanciones.

Prohibiciones e incompatibilidades de carácter absoluto: no pueden ejercer ningún tipo de actividad empresarial en ninguna parte del territorio español (miembros del Gobierno, altos cargos de la Administración del Estado, jueces y magistrados y los miembros del Tribunal Constitucional)

Prohibiciones e incompatibilidades de carácter relativo: impiden ejercer ciertas actividades empresariales, no pueden realizar actividades privadas que se relacionen directamente con las que desarrolle el Departamento o entidad.

Estas prohibiciones lo son no solo para ejercer el comercio como empresario individual, sino también para ejercerlo por medio de testaferros (actuación por medio de otro). Esto se daría en el caso de que un sujeto, teniéndolo prohibido, ejerce el control sobre una empresa a través de otra persona.

EMPRESARIO EXTRANJERO

Está en el apartado 15 del CODIGO DE COMERCIO, podrán ejercer el comercio en España con sujeción las leyes de su país, en las contrataciones y el resto se regirá por las disposiciones de este código. Todo esto no rige en los ciudadanos nacionales de la UE.

4. EL EMPRESARIO PERSONA FISICA

La capacidad legal exigida a las personas físicas para el ejercicio del comercio viene fijada en el art 4 del CCOM: personas mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes. Los menores de edad y los incapacitados para la libre disposición de sus bienes no pueden ejercer el comercio, y esto incluye a los menores emancipados, que no son mayores de edad ni tienen libre disposición de sus bienes.

Cuando la persona física está casada existe un régimen especial referente a las consecuencias patrimoniales de su actuación como empresario, tiene un régimen de gananciales (patrimonio común) y constante matrimonio. Hay que discernir si los bienes comunes respondes de las deudas del empresario, por eso existen cuatro reglas:

• Del cumplimiento de las deudas asumidas en el ejercicio de la actividad, responden los bienes privativos del empresario, y los adquiridos con las resultas del ejercicio de comercio.

• Para que los demás bienes comunes queden obligados, es preciso el consentimiento de ambos cónyuges.

• Para obligar los bienes privativos del cónyuge del empresario, es preciso el consentimiento del cónyuge.

• El cónyuge puede revocar en cualquier momento el consentimiento.

5. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO

Ordenamiento jurídico español, parte del principio general de las consecuencias de nuestros actos, bien por actividad intenionada (dolo) o bien por negligencia (culpa).

Se llama responsabilidad subjetiva (porque se basa en la actividad o inactividad de la persona) ya que, va creciendo hasta la responsabilidad objetiva (aunque no haya dolo o

culpa, una persona asuma ciertos actos de ciertas consecuencias). EJ: COCHE (RESPONSABILIDAD OBJETIVA)

CONDUCIR COCHE BORRACHO (DOLO, RESPONSABILIDAD MAYOR).

A. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: respondemos de las deudas con bienes presentes y futuros ahora y siempre.

B. Responsabilidad contractual: por cualquier incumplimiento (absoluto o parcial).

Ley de defensa del consumidor (1984 2 agosto) Se establece una responsabilidad específica y objetiva de fabricantes e importadores de productos defectuosos. El producto será defectuoso cuando no ofrezca la seguridad además podemos pedir responsabilidad. Es un régimen especial aplicable a los fabricantes e importadores de productos inseguros.

6. OBLIGACION DE LLEVANZA DE CONTABILIDAD.

Todo empresario debe llevar una contabilidad ordenada, adecuada a la actividad de su empresa. Tenemos tres grupos de sujetos:

El empresario, necesita conocer día a día la marca económica de su empresa para poder tomar las decisiones oportunas.

Los acreedores, también tienen interés en conocer la solvencia del empresario para entrar en relación con el o no

El interés público exige poder comprobar su situación económica para diversas finalidades: impuestos, subvenciones o ayudas.

Podemos tener una idea de la realidad económica del empresario y por esa razón se ha exigido a los empresarios llevar una contabilidad que implica que va a tener que llevar periódicamente unos libros de contabilidad.

La normativa contable son dos planes generales de contabilidad, hay un plan para la gran empresa y otro para la PYMES.

El código de comercio en su artículo 25: la contabilidad de los empresarios debe ser ordenador adecuada a su actividad y que permite un seguimiento cronológico de las operaciones, para que los libros contables no se manipulen hay que legalizarlos en el registro mercantil.

Hay que llevar unos libros obligatorios:

1. Libro de inventarios y cuentas anuales: se abre con el balance inicial de la empresa y trimestralmente al menos, hay que hacer balance de comprobación y anualmente el cierre de ejercicio y también inscribir las cuentas anuales (obligatorio al cierre del ejercicio, puede ser el día que quieras y deben reflejar la imagen fiel del patrimonio de la empresa). En algunos casos deben ser auditadas, hay ciertas empresas que son obligatorias o por ley o por estatutos y los auditores son aquellos que se encuentran en el registro de auditores.

Las cuentas anuales están compuestas por 5 documentos:

• Balance (activo, pasivo y patrimonio neto)

• La cuenta de pérdidas y ganancias ( como ha quedado el ejercicio)

• El Estado que refleje los cambios en el patrimonio neto

• Estado de flujos defectivos ( que hemos cobrado y pagado de verdad)

• Memoria explicativa de todas las cuentas anuales.

Las cuentas hay que depositarlas y se publican en los registros públicos y son publicadas en el BORME.

2. Libro diario: día a día todas las operaciones de la empresa.

3. OTROS LIBROS OBLIGATORIOS.

Una contabilidad se lleva conforme a unas reglas uniformes, iguales para todos los sujetos (empresarios o no). La ley impone una forma concreta de llevar la contabilidad, con requisitos de configuración externa (legalización de libros contables, depósito de cuentas anuales) e interna (anotación de las partidas, contenidos…)

a. Requisitos de la contabilidad:

• la contabilidad exigida debe ser ordenada, adecuada a la actividad de su empresa que permita un seguimiento cronológico de todas sus operaciones. La ley exige la legalización de los libros obligatorios.

• La contabilidad del empresario no tiene un valor probatorio específico. Según el artículo 31 CCom establece expresamente que el valor probatorio de los libros de apreciar por los tribunales según las reglas generales del derecho.

b. Conservación de los documentos contables:

• Los empresarios conservaran los libros, correspondencia, documentación y justificantes concernientes a su negocio debidamente ordenados, durante seis años a partir del último asiento, salvo lo que se establezca por disposiciones generales o especiales.

• La contabilidad es, en principio, secreta. Los terceros podrán tener acceso a la misma en ciertos supuestos fijados por la Ley.

c. Libros de los empresarios:

• El CCom exige la llevanza de unos libros obligatorios, y permite la llevanza de cualesquiera otros (libros potestativos) Los obligatorios, dos (el libro de inventarios y cuentas anuales y el libro diario)

• El libro de inventarios y cuentas anuales se abrirá con el balance inicial detallado de la empresa, suma y saldos, cierre de ejercicio y cuentas anuales. El libro Diario registrará día a día las operaciones relativas a la actividad de la empresa.

7. AUXILIARES DEL EMPRESARIO

• El empresario debe utilizar los servicios de una gran cantidad de auxiliares o colaboradores que le ayuden a realizar la actividad, a efectuar labores de promoción o presentación de los productos. Unos de carácter laboral otros por prestaciones de servicio, regula la figura lo que él llama apoderados del empresario, estos apoderados se distinguen por que su esfera de actuación está marcada por la representación que le indique el empresario.

• El apoderado es el gerente de una empresa, autorizado para administrarlo y dirigirlo. El poder y sus posibles limitaciones será inscribible en el RM. Se

dedica a controlar, administrar sobre las cosas concernientes al establecimiento comercial. (art 285 CCom). Si esta figura adquiere una deuda al empresario puede retirarlo del cargo y perder obligaciones.

• El poder del factor se dirige a todo el tráfico ordinario de la empresa siendo conocido por los terceros, bien porque es notario en el tráfico que está dotado de tal representación o bien mediante la inscripción del poder en el registro mercantil.

• Agente comercial: está sometido a carácter mercantil, cuando uno trabaja como empresario, no son trabajadores por cuenta ajena. En otras concesiones tener una relación laboral especial.

8. EL CONSUMIDOR

En un concepto amplio, el consumidor seria todo ciudadano o administrado cuando no operamos nuestra actividad profesional. Somos consumidores.

En un concepto estricto, fijado a los efectos de la ampliación de la Ley general de defensa de consumidores y usuarios, son consumidores o usuarios las personas físicas o jurídicas que actúan en un ámbito ajeno a una actividad empresarial o profesional.

Dos notas esenciales: la caracterización del consumidor por actuar en un ámbito ajeno a una actividad empresarial o profesional Un abogado actúa como profesional al asesorar a un cliente o al adquirir un ordenador para el despacho, pero sin embargo actúa como consumidor al contratar la línea telefónica para su vivienda. No se es consumidor, sino que actual como tal. La ley española admite que el consumidor sea tanto una persona física como una persona jurídica.

LA PROTECCION DEL CONSUMIDOR EN EL DERECHO PRIVADO

El derecho del consumo surgió como respuesta protectora a una situación de debilidad estructural del consumidor frente al empresario. El consumidor es la parte débil en la relación contractual, hay que proteger al consumidor del abuso de poder económico.

TEMA 3 1.1 DIMENSION ECONOMICA Y DIMENSION JURIDICA DE LA EMPRESA.

Desde un punto de vista económico, es un conjunto organizado de elementos personales y bienes instrumentales destinados a la producción o intermediación de bienes y servicios en el mercado. Hace referencia a tres sujetos:

• Sujeto => tiene derecho de competencia y legislación laboral

• Objetos => establecimiento, o enajenación unitaria del conjunto de establecimientos, explotaciones u otras unidades productivas.

• Actividad=> libertad de empresa e inscripción en la hoja del empresario individual del objeto de la empresa.

Desde el punto de vista jurídico se hace necesario separar los aspectos subjetivo, operativo y objetivo del concepto económico.

• El sujeto que organiza (empresario) porque cuenta con capacidad para ello

• La actividad que dicho sujeto desarrolla para producir o intermediar bienes y servicios en el mercado

• Los medios instrumentales de los que para tal fin se vale (establecimiento)

Cuando el lenguaje corriente utilizamos el término ‘’empresa’’ para referirnos al sujeto que realiza los actos y contratos que comprenden la actividad empresarial, en términos jurídicos esto no es correcto porque el que tiene personalidad jurídica es el empresario, no la empresa.

La organización de los elementos personales y bienes instrumentales por parte del empresario requiere contar con varias titularidades y relaciones jurídicas. La organización de los medios personales se fundamenta en una relación de naturaleza laboral (contrato de trabajo) o mercantil (agentes comerciales) y la organización de los bienes instrumentales se basa tanto en titularidades jurídicas como en relaciones jurídicas de carácter civil y mercantil (contrato civiles y mercantiles) que permiten el trafico jurídico de dichos bienes.

1.2 EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL COMO CONJUNTO DE BIENES ISNTRUMENTALES DISPUESTOS POR EL EMPRESARIO PARA EL DESARROLLO DE LA EMPRESA

EL empresario, para la consecución del objetivo de producción o intermediación de bienes y servicios en el mercado, organiza los bienes y derechos de los que es titular y celebra contratos. El establecimiento mercantil es el conjunto de bienes y derechos que otorgan una titularidad a favor del empresario. En general se puede decir que se componen:

• Bienes muebles (maquinaria, materias primas, etc..) e inmuebles (edificios y terrenos)

• Derechos reales (hipoteca, prenda) de crédito (frente a 3ºs) derechos de propiedad

• Industrial (patentes, marcas) de propiedad comercial (arrendamientos urbanos).

Todos estos elementos constituyen una unidad patrimonial con un valor superior al de casa uno de ellos aisladamente considerado. Este valor se denomina ‘’fondo de comercio’’

1.3 ESTABLECIMIENTO PRINCIPAL Y SUCURSALES

Es frecuente que el empresario desarrolle su actividad valiéndose de varios establecimientos. El establecimiento principal es donde se desarrolla la actividad que constituye el objeto de la empresa también existen las sucursales. Son todo establecimiento secundario dotado de representación permanente y de autonomía de gestión, a través del cual se desarrollen las actividades de la sociedad. Carece de personalidad jurídica.

1.5 PATENTES Y PROTECCION DE OTRAS CREACIONES INTELECTUALES

Dentro de lo que se conoce como propiedad industrial se engloban una serie de creaciones intelectuales que se hallan unidas al establecimiento, bien porque sirven para distinguir al empresario titular y a los productos o servicios que se fabrican o prestan. Los primeros aportan transparencia al mercado, ya que mediante la marca el consumidor identifica los productos o servicios que le satisfacen y mediante el nombre comercia identifica el origen empresarial de los mismos. Las segundas impulsan el progreso tecnológico. El coste de investigación es elevado y no se podría amortizar si cualquier competidor fuera libre de copiar y explotar en el mercado la invención, pudiendo vender el producto o prestar el servicio a un precio más bajo que el empresario inventor.

Los signos distintivos y las invenciones tienen en común el conceder a su titular un derecho en exclusiva para su explotación económica

1. Los signos distintivos => sirven para distinguir al empresario titular y a los productos y servicios que se fabrican. Aportan transparencia, ya que, mediante la marca, el consumidor identifica el producto. El derecho puede tener carácter indefinido y ese monopolio se justifica por su finalidad en el mercado.

2. Invenciones => Impulsan el progreso tecnológico y la investigación. El coste de investigación es elevado, por lo que disponen de un periodo de explotación exclusivo donde el empresario puede recuperar la inversión y obtener beneficios. Se liga a la idea de retribución al creador por su innovación, y se le conceden 20 años para su rentabilidad.

1.5 LA PATENTE

La patente es un certificado expedido por la Oficina Española de Patente y Marcas (OEPM) que concede a su titular el derecho de explotación en exclusiva de una invención de aplicación industrial durante 20 años improrrogables. Tiene tres requisitos de patentabilidad:

• Ser nueva, no estar comprendida en el estado de la tecnología. Se exige novedad a nivel mundial.

• Implica una actividad inventiva si no es el resultado del estado de la técnica.

• Es susceptible de aplicación industrial, cuando su objeto puede ser fabricado o utilizado en cualquier clase de industria.

El objeto protegido por la patente puede ser tanto un producto como un procedimiento. Tiene una duración de 20 años improrrogables, contados a partir de la fecha de presentación y produce sus efectos desde el día de su publicación. El derecho de exclusiva confiere a su titular un conjunto de facultades, entre estas el titular puede impedir a un tercero fabricar, ofrecer, introducir el objeto, o utilizar el procedimiento patentado. Para impedir que el titular haga un uso abusivo.

El TJCE formulo la teoría del agotamiento comunitario de los derechos de propiedad industrial: Frente a quienes lesionen su derecho, el titular puede ejercitar las acciones judiciales y exigir las medidas necesarias para su salvaguardia. Tanto la solicitud de la patente como la patente son transmisibles y pueden ser objeto de licencias y de usufructo (derecho real de goce o disfrute de una cosa ajena). La licencia, a diferencia de la cesión, no transmite la titularidad de la patente, otorgando simplemente una autorización para su explotación económica. La licencia puede ser a) voluntaria, esto es, concedida contractualmente por el titular b) obligatoria u otorgada en contra de la voluntad del titular por falta de explotación de la invención o por existir motivos de interés público, c) de pleno derecho, en cuyo caso, el titular de la patente hace un ofrecimiento declarando por escrito a la OEPM que está dispuesto a autorizar la utilización de la invención a cualquier interesado.

1.5.3 EL MODELO DE UTILIDAD

Es un certificado por la OEPM que otorga la exclusiva de la explotación, durante diez años improrrogables, de una invención que, siendo nueva e implicando una actividad incentiva, consista en dar a un objeto una configuración, una estructura o una constitución que produzcan alguna ventaja apreciable en la práctica para su uso o fabricación.

1.5.4 EL KNOW HOW

Es un conjunto de ideas o conocimientos de productos o procedimientos industriales de gran utilidad para el desarrollo de la empresa y que, precisamente por esta circunstancia, el empresario quiere guardar en secreto. Lo importante es que reporte una ventaja en la producción y se mantenga en secreto por su titular para evitar que los competidores lo conozcan. Se halla protegido en nuestro ordenamiento por un derecho de exclusiva similar al de las invenciones y signos distintivos. COCA COLA SE PROTEGE MEDIANTE EL SERCRETO.

1.5.5 EL DISEÑO INDUSTRIAL

El diseño consiste en la apariencia de la totalidad o de una parte de un producto, derivada de las características de, en particular, las líneas, contornos, colores, formas, textura o materiales del producto en sí o de su ornamentación. La solicitud, la concesión y los demás actos o negocios jurídicos que afecten al derecho sobre el diseño de inscriben en el Registro de Diseños. EXISTE ESPECIAL DIFERENCIACION.

2. FONDO DE COMERCIO Y CLIENTELA

Tanto el fondo de comercio como la clientela son factores que añaden valor al establecimiento.

Fondo de comercio => Es el superior valor que tiene el establecimiento en relación con la suma de los bienes y derechos aisladamente considerados que lo integran. Es fruto de la organización eficiente que realiza el empresario y que hace que el establecimiento resulte idóneo para generar futuros beneficios. La clientela => es el conjunto de personas que adquieren los productos o utilizan los servicios que ofrece el empresario. La lista de clientes tiene un valor patrimonial, y su comunicación no autorizada a otros competidores es un acto de competencia desleal.

3. ORGANIZACIÓN DE LOS ELEMENTOS PERSONALES

Son los trabajadores que están en relación de dependencia con el empresario (auxiliares subordinados) y los auxiliares independientes (agentes mercantiles). En los primeros es el derecho laboral el que regula la relación jurídica trabajador-empresario. Los agentes mercantiles se rigen por una relación mercantil.

4 VENTA DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL

• La venta del establecimiento es u negocio de transmisión intervivos. El objeto de la venta es el conjunto de bienes y derechos .Es una transmisión unitaria y global de cada elemento patrimonial que lo compone. Existe la obligación de saneamiento para el vendedor, que se extiende al ‘’saneamiento de su conjunto, si el vicio afectase a la totalidad o a alguno de los elementos esenciales para su normal explotación y al saneamiento individualizado de aquellos elementos de la empresa aportada que sean de importancia por su valor patrimonial’’.

La entrega del establecimiento comprende una pluralidad de prestaciones: Descripción de los elementos (inventario), valoración del conjunto en cuanto a unidad económica, el vendedor debe entregarle los libros de la contabilidad, la lista de clientes y proveedores, la correspondencia, comunicar los conocimientos técnicos de la organización, asistir el vendedor al comprador durante un tiempo razonable…

En la mayoría de los casos, el vendedor debe abstenerse de hacer competencia al comprador para que la actividad de este se consolide. En lo referente a la transmisión de las rrjj existentes con anterioridad a la venta del establecimiento (contratos laborales, civiles y mercantiles), se requiere no solo el consentimiento de comprador y vendedor, si no el de los terceros vinculados con el empresario- vendedor, salvo que la ley o el contrato establezcan otra cosa.

4.3 TRANSMISION MORTIS CAUSA DEL ESTABLECIMIENTO

Se producirá cuando se trate de un empresario individual que fallece, siendo los herederos quienes adquieren el establecimiento. A ella se refiere el art 5 CCom al facultar a los menores de 18 años y a los incapacitados ‘’ a continuar el comercio que hubieren ejercido sus padres o causantes’’ este modo de adquirir el establecimiento requiere aceptación.

4.4 HIPOTECA DEL ESTABLECIMIENTO

La ley de 16 de diciembre de 1954 regia la hipoteca del establecimiento mercantil. La hipoteca se extiende a bienes determinados, unos con carácter obligatorio y otros con carácter facultativo. Debe estar instalado en un local de negocio del que el empresario sea dueño o arrendatario. Además deberán constituirse tantas hipotecas como sucursales haya. Parte de la doctrina critica la LHM por no concebir el establecimiento como un todo.

• Comprende necesariamente, el derecho de arrendamiento sobre el local y las instalaciones fijas o permanentes siempre que pertenezcan al titular del establecimiento.

• Comprende salvo en pacto en contra, los siguientes bienes A) el nombre comercial, rotulo del establecimiento, marcas distintivas y demás derechos de propiedad industrial e intelectual, y B) maquinas, mobiliario, utensilios etc…

• Se extiende a las mercaderías y materias primas del titular destinadas a la explotación propia del establecimiento.

4.5 ARRENDAMIENTO DEL ESTABLECIMIENTO

El empresario puede arrendar su establecimiento a un tercero a cambio de un precio. Al arrendar el establecimiento, el titular del mismo pierde su condición de empresario, condición que adquiere el arrendatario.

El arrendador debe entregar el establecimiento en buen estado de funcionamiento para el uso pactado, y ha de abstenerse de realizar competencia para garantizar el arrendatario el goce pacifico del bien arrendado durante todo el tiempo que dure el contrato. El arrendatario se obliga a pagar el precio y a hacer uso del establecimiento de acuerdo con lo pactado. Debe entregar el establecimiento a la finalización del contrato ‘’ conservando la aptitud para la actividad a la que se destina’’

El contrato atípico se rige por la voluntad de las partes y en su defecto, por los preceptos de la LAU que afecten al local arrendado y al resto de elementos del establecimiento, por lo establecido para el arrendamiento en el Código Civil. El arrendatario se obliga a pagar el precio y a hacer uso del establecimiento de acuerdo con lo pactado. Debe mantener su estructura organizativa, debiendo conservar y reparar la maquinaria y el utillaje.

4.6 USUFRUCTO DEL ESTABLECIMIENTO

La constitución de usufructo sobre el establecimiento da derecha al usufructuario a disfrutarlo con la obligación de conservar su forma y sustancia.

4.7 EMBARGO DEL ESTABLECIMIENTO

La ley de enjuiciamiento Civil prevé la posibilidad de que se decrete el embargo de la empresa (establecimiento) cuando resulte preferible al embargo de sus distintos elementos patrimoniales. Si se produce el embargo de una empresa o de un grupo de empresas procede el nombramiento de un administrador judicial.

TEMA 4: COMPETENCIA LIBRE Y LEAL 1.2 CONCEPTO DE COMPETENCIA

El mercado competitivo, si no es competitivo, no es mercado. No hay mercado ni competencia, si no existe el derecho al ejercicio de libre empresa. La competencia es beneficiosa para todos los consumidores. Todo acto de competencia resulta en cierto modo agresivo y molesto para cualquier empresario, y se concierten a efecto de eliminar la competencia entre ellos acudiendo

a expedientes que acaben en levantamiento de barreras contra el acceso de otros. Hemos de decir, por lo pronto, que no está justificada la diferenciación entre libertad de competencia y competencias desleal o competencia ilícita de modo que tengan que ordenarse en distintos textos legales como sucede en nuestro país a semejanza de otros. Las normas relativas a la defensa de la competencia se presentan como prohibitivas, y se está optando por una noción de competencia que es la que intenta defenderse. Se está regulando positivamente el fenómeno de la competencia mercantil. La libertad de competencia tiene que ser jurídicamente protegida mediante normas prohibitivas que impidan o restrinjan que fluya en libertad y no se atente precisamente contra la competencia misma. El origen de la competencia mercantil viene por las leyes antitrust, que persiguen la competencia perfecta según Pareto, la idea de equilibrio en el que ninguno de los oferentes en el mercado debe tener la capacidad para tomar decisiones que pudieran resultarle ventajosas sin que ello sea a costa de los demás

2. LIBRE COMPETENCIA

2.1 MARCO LEGAL de la libre competencia en España Normativa básica aplicable a España => ley de competencia más las normas del Derecho Comunitario de la competencia. Ley de defensa de competencia.

Existen tres tipos de normas:

• Normas dirigidas a las empresas : a las que les prohíbe realizar prácticas que impidan o restrinjan la competencia en el mercado

• Normas que regulan las concentraciones económicas, de forma que se impida una excesiva concentración y se impida con ello una competencia efectiva.

• Normas que regulan las ayudas públicas, de forma que no se altere el equilibrio de competencia favoreciendo a unas empresas respecto a otras.

• Legislación española => ley de competencia

• Normas de la CCEE => art 101 al 109 del Tratado de Funcionamiento de la UE.

• Ámbito de aplicación de las normas comunitarias y de la legislación nacional: (imp)

♦ Prácticas anticompetitivas: teoría de la doble barrera, se aplica la legislación nacional y comunitaria, una conducta puede ser doblemente sancionada.

♦ Operaciones de concentración: regla de control único, las operaciones de concentración se revisan por una única autoridad de competencia: si alcanza determinados umbrales de volumen por las comunitarias, y sino por las nacionales.

2.2 Órganos de defensa de la competencia

La LDC encarga a la CNC la aplicación del decreto de defensa de la competencia. La CNC es una entidad adscrita al ministerio de economía y hacienda, actúa con autonomía organiza y funcional e independencia de las administraciones públicas, sometido a la LDC y al resto del ordenamiento jurídico.

Derecho comunitario de la Competencia => se aplica por la Comisión Europea. Los recursos sobre conductas prohibidas también las puedes aplicar los tribunales.

2.3.Las prácticas prohibidas

• Acuerdos o colusiones entre empresas => el artículo 1.1 de la ley, conductas colusorias, se prohíbe todo acuerdo que tenga por objeto el efecto de impedir la competencia en

todo o parte del mercado nacional. El artículo 1 señala que son incompatibles con el mercado interior y quedaran prohibidos todos los acuerdos entre empresas, las decisiones de asociaciones de empresas y las practicas concertadas que puedan afectar al comercio entre los Estados miembros y que tengan por objeto o efecto impedir, restringir o falsear el juego de la competencia dentro del mercado interior.

Los presupuestos para que exista una conducta colusoria son:

A. Que haya un entendimiento entre dos o más empresas. Incluye contrato y otros acuerdos, sean escritos o verbales incluso llamados pactos entre caballeros.

B. Que tenga por objeto impedir la competencia

C. Que afecte a todo o parte del mercado nacional

Los posibles tipos de entendimientos entre empresas son los siguientes:

A. Los acuerdos propiamente dichos. Contratos y otros acuerdos escritos o verbales, los llamados ‘ pactos entre caballeros’

B. Las prácticas concertadas sin ser un acuerdo propiamente supone una cooperación práctica y coordinación entre empresas con el fin de evitar los riesgos de la competencia.

C. Las conductas conscientemente paralelas entre agentes económicos, suponen cierta cooperación.

D. Las decisiones o recomendaciones colectivas que puedan afectar al comportamiento económico de los miembros de la asociación.

• Abuso de posición dominantes=> el articulo 2 LDC prohíbe la explotación abusiva por unas o varias empresas de su posición de dominio en todo o parte del mercado nacional. Lo que se pretende es impedir que quien ostente esa posición de dominio abuse de su poder de dominio en el mercado y lo utilice en detrimento del buen funcionamiento del mismo. Es una prohibición absoluta y automática. Los elementos para la existencia de una práctica abusiva son :

A. Existencia de una posición de dominio y abuso de la misma

B. Que afecte a todo o parte del mercado nacional y o comunitario.

Una empresa tiene una posición de dominio cuando puede operar libremente en el mercado sin tener en cuenta a sus competidores, proveedores y clientes. La explotación abusiva consiste en un comportamiento tal que el empresario, puesto que no tiene competidores, perjudica de forma injustificada a los demás participantes en el mercado: imposición de precios no equitativos, limitación de la producción, negativa injustificada a las demandas.

• Falseamiento de la competencia por actos desleales => la LDC prohíbe los actos de competencia desleal por falsear la competencia, afecten al interés público (art3). Para calificar un acto desleal como anticompetitivo es necesario:

A. Que se trate de un acto de competencia desleal según la LCD

B. Que el acto afecte a la libertad de competencia en el mercado de forma

C. Que se produzca una perturbación que altere gravemente el funcionamiento de la competencia.

• Infracciones, sanciones y política de clemencia=> las prácticas colusorias de la LDC se sancionan con la nulidad. La LDC clasifica las infracciones administrativas en leves,

graves y muy graves y se castigan con multas cuyo importe se gradúa en función del tipo de infracción.

3. COMPETENCIA DESLEAL

3.1 FINALIDADES DE LA REGULACION Y REGIMEN LEGAL La competencia solo lo es si se cumple los requisitos de libertad y de lealtad. La lealtad, además, implica que las empresas logren atraer a su clientela a través de lo que se ha llamado la competencia basada en las propias prestaciones, esto es, porque la prestación que se ofrece es mejor que la del competidor. Por ello las empresas buscaran lograr productos mejores, más seguros, más baratos y más funcionales que de los competidores. La deslealtad implica atraer al cliente con actuaciones contrarias a la buena fe. Se regula en la ley de Competencia Desleal.

3.2 AMBITOS OBJETIVO Y SUBJETIVO DE LA REGULACION

Objetivo => los comportamientos previstos en la ley tendrán la consideración de actos de competencia desleal si se realizan en el mercado con fines concurrenciales.

Subjetivo=> la ley es de aplicación a cualquier persona física o jurídica que participe en el mercado, con independencia de que sea empresario, consumidor o cualquier otro sujeto activo y el sujeto pasivo de forma que quien reclama puede ser una persona no afectada directamente.

3.3 LAS CLAUSULAS GENERALES DE COMPETENCIA DESLEAL

La ley utiliza una técnica para tipificar los actos de competencia desleal que es la de establecer una clausula general y, a continuación una serie de supuestos que se consideran siempre desleales.

Según la cláusula, se reputa desleal=> todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de buena fe.

3.4 SUPUESTOS CONCRETOS DE COMPETENCIA DESLEAL.

Se recogen una serie de actos que se consideran desleales si cumplen una serie de requisitos:

A. ACTOS ENGAÑOSOS: art5 LCD.Conducta contenga información falsa o que aun siendo veraz por su contenido o presentación induzca al error a los destinatarios.

B. ACTOS DE CONFUSION: art 6 LCD. Crear confusión con la actividad, las prestaciones o el establecimiento ajeno. Califica como desleal todo comportamiento que resulte idóneo para crear confusión con la actividad, las prestaciones o el establecimiento ajenos.

C. OMISIONES ENGAÑOSAS: Conforme al art 7 LCD se considera desleal <<la omisión u ocultación de la información necesaria para que el destinatario adopte o pueda adoptar una decisión relativa a su comportamiento económico con el debido conocimiento de causa>>

D. PRÁCTICAS AGRESIVAS: art8 LCD Todo comportamiento que teniendo en cuenta sus características y circunstancias, sea susceptible de mermar de manera significativa, mediante acoso, coacción, incluido el uso de la fuerza o influencia indebida.

E. ACTOS DE DENIGRACION: ART 9 LCD considera desleal la realización o difusión de manifestaciones sobre la actividad, las prestaciones, el establecimiento o las

relaciones mercantiles de un tercero que sean aptas para menoscabar su crédito en el mercado, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes.

F. ACTOS DE COMPARACION: refleja una visión positiva de la comparación. Conforme al mismo, la comparación publica, incluida la publicidad comparativa, mediante una alusión explícita o implícita a un competidor estará permitida si los bienes o servicios comparados tienen la misma finalidad o satisfacen las mismas necesidades.

G. ACTOS DE IMITACION: como regla general, la imitación de prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales ajenas es libre, pues el empresario que las oferta no goza de una exclusividad sobre ellas.

H. Explotaciónde la reputación ajena: art12. Aprovechamiento indebido de las ventajas de la reputación industrial por otro en el mercado.

I. Violación de secretos: se considera desleal la divulgación o explotación, sin autorización de su titular de secretos industriales o de cualquier otra especie de secretos empresariales a los que se haya tenido acceso legítimamente, pero con deber de reserva o ilegítimamente.

J. INTRODUCCION A LA INFRACCION CONTRACTUAL: Se considera desleal la introducción a trabajadores, proveedores, clientes y demás obligados, a infringir los deberes contractuales básicos que han contraído con los competidores.

K. VIOLACION DE NORMAS: art 15 LCD prevalerse en el mercado de una ventaja competitiva adquirida mediante infracción de leyes.

L. DISCRIMINACION Y DEPENDENCIA ECONOMICA: ART16 LCD. En materia de precios y demás condiciones de venta, la explotación de una situación de dependencia económica y la ruptura de una relación comercial.

M. VENTA A PÉRDIDA: ART17 LCD. Cuando sea susceptible de inducir a error, cuando tenga por efecto desacreditar la imagen de un producto, cuando forme parte de una estrategia encaminada a eliminar a un competidor.

N. Publicidad ilícita: art 18 LCD Publicidad considerada ilícita por la ley general de publicidad que se remite al de la competencia desleal.

TEMA5: INFORMACION Y TRANSPARENCIA

2.1 LA PUBLICIDAD COMERCIAL

La publicidad comercial es muy importante, ya que, da a conocer todas las características, prestaciones y funciones del producto. Por lo tanto informa al cliente y hace que selecciones una opción adecuada correspondiente a sus intereses. Publicidad, información y transparencia constituyen unos elementos correlacionados. El artículo 2 de la LGP( LEY GENERAL PRESUPUESTARIA), establece que se entenderá por publicidad cualquier comunicación realizada por una persona física o jurídica , pública o privada de una actividad comercial, industrial o profesional con el fin de promover de forma directa o indirecta la contrataciones de bienes muebles o in muebles, servicios derechos y obligaciones.

2.2 publicidad ilícita El art3 establece cinco supuestos de publicidad ilícita:

• Publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere derechos fundamentales.

• Publicidad dirigida a menores que les incite a la compra de un bien o servicio

• Publicidad subliminal

• Publicidad que infrinja lo regulado en la publicidad de determinado productos

• Publicidad engañosa, desleal y agresiva.

SIGNOS DISTINTIVOS Y NOMBRES DE DOMINIO

Los signos distintivos y los nombres de dominio cumplen funciones distintivas, para que los distintos operadores económicos, productos y servicios que ofrecen puedan ser identificados sin confusión en el mercado. Tres son los signos distintivos que aportan transparencia al mercado: - El nombre comercial para identificar al empresario -La marca para identificar los productos o servicios ofrecidos -El rótulo del establecimiento para ubicar la sede.

Coexiste junto con el mercado tradicional, el mercado online. Los nombres de dominio constituyen elementos esenciales de la sociedad de la información, dado que localizan la dirección del ordenador conectado a internet y permiten la comunicación con ellos.

• Principios de los signos distintivos:

Principio de especialidad => la protección se dispensa para una marca en relación con una o varias clases de productos o servicios (una marca registrada para proteger pantalones no impide el registro de una marca idéntica para proteger escobas).

Principio de territorialidad => supone que cada Estado en el que se solicita la protección de un derecho sobre un signo goza de plena soberanía de sus condiciones de protección y su potestad sancionadora alcanza solo los actos dentro de su territorio. Consecuencia de ello es, que el titular que quiera extender a otros países la protección deberá obtener un derecho de marca en cada uno de ellos pudiendo, en otro caso, ocurrir que diferentes personas registren marcas idénticas o similares en diferentes países.

• Nombres de dominio:

• Su protección se fundamenta en la atribución de un único nombre de dominio para todo el mundo a la persona que primero lo solicite.

• No pueden considerar derechos de propiedad industrial.

• Se eligen libremente por el titular, lo que le otorgan a este un derecho de exclusiva.

• Son transmisibles inter vivos y mortis causa.

• Gozan de un potencial extraordinario para difundir los signos distintivos tradicionales de propiedad industrial.

3.2 LA MARCA

Según la Ley de Marcas del, 7 de diciembre, define la marca como( art 4.1) ‘cualquier signo susceptible de representación gráfica que sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de las otras’. La representación gráfica del signo es indispensable, permite a la Oficina Española de Patentes y Marcas tramitar la solicitud de registro y permite a los titulares de marcas anteriores oponerse, al registro de una nueva marca. El registro de una marca ha de superar prohibiciones absolutas (referidas al signo y al interés público) y relativas (signos registrados con anterioridad y al interés del titular).

• Función de las marcas:

• La función principal es la distintiva de los productos o servicios, que implica una cierta convicción dirigida al consumidor.

• Indicadora del origen empresarial del producto, de su calidad y su buena imagen.

• Función publicitaria, transmisora de información y comunicativa.

• En el plano económico y jurídico, otorga protección al titular.

• Clasificación de las marcas:

• Según la estructura del signo que las integra:

■ Denominativas, compuesta por una o varias letras

■ Gráficas, compuesta por un dibujo o imagen.

■ Mixta, combinación de palabras y grafismos.

• Marcas colectivas: distingue en el mercado productos de una misma asociación titular de productos o servicios de otras empresas.

• Marcas de garantía: utilizada por una pluralidad de empresas, bajo la autorización del titular, que certifica en los productos ciertos requisitos comunes.

• Adquisición del derecho sobre la marca:

• El sistema español de marcas es un sistema registral

• El derecho de propiedad se adquiere por el registro válidamente efectuado de conformidad con la LM, y se lleva a cabo en la OEPM, encargado de conceder los títulos de propiedad industrial tras el examen.

• Derechos conferidos por la marca:

• El registro de la marca se otorga por 10 años, contados desde la fecha de presentación de la solicitud, y puede renovarse indefinidamente por periodos sucesivos de 10 años.

• La marca confiere el derecho exclusivo a utilizarla en el tráfico económico. La exclusiva le otorga al titular un conjunto de facultades de exclusión frente a terceros, que no podrán utilizar un signo idéntico para productos similares.

• La marca no permite a su titular prohibir a terceros el uso en el tráfico económico, siempre que se haga conforme a las prácticas leales de su nombre y dirección, de las indicaciones relativas al producto y de la marca.

• Cesión y licencia de la marca:

• Según el art 46.2 LM, la marca y su solicitud pueden transmitirse, darse en garantía o ser objeto de otros derechos, licencias, compras, embargos… para todos o parte de los productos registrados o solicitados.

• Dos formas básicas de transmisión:

■ Cesión, transmisión de la titularidad con todos los derechos y facultades.

■ Licencia, transmisión del uso y explotación sin traspaso de la titularidad. Puede ser:

♦ Total o parcial, si se refiere a parte del producto o del territorio español.

♦ Exclusiva o no exclusiva, si se compromete a no adquirir otra licencia o en la misma zona.

3.3 EL NOMBRE COMERCIAL.EL RÓTULO

LM, el nombre comercial como el signo susceptible de representación gráfica que identifica a una empresa en el tráfico mercantil y que sirve para distinguirla de las demás empresas que desarrollan actividad idéntica o similar. En cuanto al rótulo, según la LM del 7 de diciembre, es un signo o denominación que sirve para dar a conocer al público un establecimiento y distinguirlo de otros destinados a actividades similares. Los rótulos no confieren un derecho en exclusiva.

LOS NOMBRES DE DOMINIO

El nombre de dominio constituye un instrumento técnico de localización de un ordenador. Cada ordenador está identificado con una dirección IP, que es como si fuera el DNI de la máquina, y que consta de 4 grupos de cifras. Como es bastante difícil de recordar, se crean las direcciones naturales. Estas direcciones naturales, estos dominios, se estructuran en diferentes niveles de derecha a izquierda:

4. LA PUBLICIDAD REGISTRAL

El legislador considero que determinados datos debían estar a disposición del público, por lo que los empresarios deben proporcionarlos. Esa es la publicidad legal, la verdadera publicidad, la que hace accesible al público las cuestiones que el ordenamiento considera importantes.

4.2 Registro Mercantil

El registro mercantil tiene semejanza con el registro de la propiedad, se diferencian en que el registro de la propiedad se abre por el folio real (folio que corresponde a la propiedad del in mueble) y el Registro Mercantil se abre por la persona física o jurídica (se inscribe en el folio de cada persona). Este registro, se trata de un organismo administrativo encargado a profesionales que acceden por oposición, y se halla abierto a cualquier interesado.

Una diferencia entre RM y el de la propiedad es que este tiene un carácter objetivo frente al subjetivo. Ambos tienen un sistema de hoja, pero en el Registro de la Propiedad la hoja se abre para cada finca, y el Registro Mercantil se rife por el sistema de hoja personal. Es decir, en el RM es el empresario el que se inscribe, no las empresas o establecimientos.

El registro mercantil se organiza en:

• Registro central: cuya función es publicar las normas en el registro mercantil.

• Registros territoriales: hay uno por cada capital de provincia.

4.2.3 PRINCIPIOS DE PUBLICIDAD REGISTRAL:

Los principios de publicidad registral son:

1. Principio de obligatoriedad: es obligatorio inscribirse, salvo que se establezca lo contrario.

2. Principio de titulación pública: la inscripción en el registro tiene que basarse en un documento público.

3. principio de legalidad: todo lo que se registra en el registro tiene que ser legal.

4. Principio de legitimación: se presume que todo lo del RM es exacto y preciso.

5. Principio de fe pública: la nulidad de los asientos del RM no perjudica alos derechos adquiridos por terceros de buena fe en virtud de actos o contratos que resultaran válidos de acuerdo con el contenido del registro. (MIMP)

6. Principio de disponibilidad

7. Principio de prioridad : supone la aplicación absoluta del ámbito del RM del principio de prioridad temporal, es decir, incrito algo no se puede inscribir algo contrario.

8. Principio de tracto sucesivo.

EL REGISTRO DE BIENES MUEBLES

Este registro se creó en 1999 y en él se inscriben determinados bienes muebles, básicamente son:

1. Los buques y aeronaves

2. Los vehículos de motor

3. Los establecimientos mercantiles

4. La maquinaria.

TEMA 7 SOCIEDADES DE CAPITAL. PRINCIPIOS, FUNDACION Y FINANCIACION. Sociedades de capital. Concepto y clases.

RDLeg 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba un texto refundido de la ley de sociedades de capital. Es solo un texto legislativo. A partir de la entrada en vigor de la Lsc, por lo tanto existe un único cuerpo legal que regula los dos grandes tipos de sociedad (SA Y SRL). Son sociedades capitalistas.

Si queremos dar un concepto unitario de sociedades de capital, tendremos que atender a los caracteres comunes de tres clases de sociedades mercantiles: la anónima, la de responsabilidad limitada y la comanditaria por acciones frente a las sociedades personalistas o de personas. Sus caracteres comunes serían los siguientes:

1. Se trata de sociedades capitalistas, lo que supone que las aportaciones de sus socios solo pueden consistir en dinero, bienes o derechos valorables en dinero pero no en trabajo. Los derechos sociales depende de la

participación en el capital que ostente cada uno de sus socios. Lo que importa son las aportaciones que estos hagan a la sociedad. Mas aportaciones más derechos.

2. Tienen su capital dividido en partes alícuotas que atribuyen a su titular la condición de socio y que, dependiendo del tipo de sociedad de que se trate se denominan acciones o participaciones sociales y tienen o no la consideración de valores mobiliarios, negociables y su régimen de transmisión es diferente.

3. Son sociedades de responsabilidad limitada, en el sentido de que los socios no responden personalmente de las deudas sociales (con lo que hayan aportado). Las de sociedades de capital responde frente a sus acreedores ilimitadamente con todos sus bienes presentes y futuros, pero los socios no responden directamente frente a los terceros acreedores de la sociedad.

4. Son sociedades mercantiles cualquiera que sea el objeto al que se dediquen.

Clase de sociedades de capital

Sociedad anónima

La SA ha tenido una enorme importancia en el desarrollo de la economía capitalista, ya que, ha sido el instrumento adecuado para la obtención del capital. Tiene su capital dividido en partes alícuotas (acciones), tienen la consideración legal de valores mobiliarios y pueden estar representadas por medio de títulos o anotaciones en cuenta. La cualidad social del socio no tiene importancia, valor. Las acciones son lo que van a determinar las decisiones de los órganos sociales. Es una sociedad abierta, sus acciones, en principio, son libremente transmisibles.

Sociedad de responsabilidad limitada

Es una alternativa a la sociedad anónima, una sociedad más flexible y de organización más sencilla que será adecuada para la regulación de PYMES, formada por un no amplio número de socios, en ocasiones son vínculos familiares. Es una sociedad más pequeña. También tiene una serie de características:

• La cualidad de la persona se tiene más en cuenta dificultando la participación de las acciones.

• Las participaciones no son valores negociables.

• Su capital está divido en partes alícuotas (particiones sociales), que no tienen la consideración de valores mobiliarios y no podrán estar representadas por medios títulos o de anotaciones, ni denominarse acciones y, no tendrán el carácter de valores.

Sociedad comanditaria

Los socios comanditarios ponen el dinero. Socio colectivo, cuidan del dinero. Puede haber muchos. El capital de las comanditarias se divide en acciones, por eso no pueden ser transmisibles. El capital, que está dividido en acciones, se integrara por las

aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al menos responderá personalmente de las deudas sociales como socio colectivo.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL (IMPORTANTE)

El capital social

El capital social es un concepto jurídico de tal importancia en la arquitectura del derecho de sociedades que ha fundamentado la división en las sociedades de personas y las sociedades de capital. Es la cifra de dinero que garantiza a los acreedores cobrar sus deudas, en el principio de la sociedad, tiene por finalidad básica, que la sociedad pueda cumplir. Se cumplen las siguientes funciones:

• Función organizativa de las relaciones internas de los socios, de forma que la aportación de cada uno al capital social sirve de unidad de medida de sus derechos y facultades dentro de la organización.

• La función más relevante del capital social, como concepto jurídico, es la garantía a favor de los acreedores sociales, a modo de contrapeso del beneficio de la limitación de responsabilidad que caracteriza a este tipo de sociedades.

• Dentro de la función económica está el capital de explotación o patrimonio común de los socios.

En desarrollo de estas funciones, se ha ido construyendo toda una disciplina legal del capital social, que se puede resumir en los llamados principios ordenadores del capital social:

I. Principio de unidad o determinación: el capital es una cifra única que se recoge como tal en los estatutos sociales.

II. Principio de correspondencia mínima o correspondencia efectiva: exige que dicha cifra esté realmente cubierta con aportaciones de dinero de socios al patrimonio social, Que sean susceptibles de una valoración económica.

III. Principio de suscripción integra y desembolso mínimo (25%) o integro (todo el capital). Tienen que estar suscritas en el momento de su emisión o creación.

IV. Principio de realidad: exige la comprobación fehaciente de la entrega real de la aportación comprometida a la sociedad.

V. Principio de capital mínimo: se establece un capital social mínimo diferente según el tipo de sociedad de capital de que se trate. Dada su escasa cuantía (3000€ para SRL y 60000 para SA)

VI. Principio de fijeza o estabilidad: significa que el capital social permanece fijo y estable, no pudiendo modificarse su cuantía sino cumpliendo unos requisitos legales imperativos establecidos para proteger todos los intereses en juego.

No existe ninguna limitación sobre el capital máximo. No se exige que el capital sea el adecuado para el desarrollo del objeto social, cuestión que queda a la voluntad de los

socios. Podemos decir que, una sociedad esta infra capitalizada cuando carece de fondos suficientes para el desarrollo de su objeto social.

Es importante diferenciar los conceptos de capital social y patrimonio. El patrimonio es el conjunto efectivo de bienes , derechos y obligaciones de la sociedad en un momento determinado, de manera que oscila en función de los resultados de la actividad social. Por esa razón, mientras la cifra de capital es estable, salvo que se aumente o reduzca modificando los estatutos, el patrimonio no da la información acerca de las situaciones económicas de la sociedad, si el patrimonio es mayor que el capital estará más saneada, si es al revés las perdidas habrán sido superando fondos aportados.

Personalidad jurídica

El ordenamiento reconoce personalidad jurídica a las sociedades constituidas respetando las formalidades legales, esto es, en escritura pública inscrita en el RM. Con esta inscripción la sociedad adquirirá la personalidad juridica que corresponda al tipo social elegido. La sociedad en formación o no inscrita también tiene su grado de personificación para mantener relaciones externas o con terceros. SA o SRL.

La sociedad tendrá su propio nombre, domicilio, nacionalidad y la titularidad de un patrimonio con el que responde de sus propias deudas.

La denominación puede ser subjetiva (formada por el nombre de uno o más socios) u objetiva (de mera fantasía o relativa a su actividad económica), deberán figurar necesariamente en cada caso las indicaciones <<sociedad anónima<< o su abreviatura SA; sociedad de responsabilidad limitada o SLR.

Respecto a la nacionalidad de las sociedades, se consideran españolas las sociedades de capital que tengan su domicilio en territorio español, cualquiera que sea el lugar donde se hayan constituido. Hay que fijar su domicilio en territorio español cuando tengan en el su principal establecimiento o explotación. En lo que se refiere al domicilio, lo establece en el lugar donde se halle el centro de su efectiva administración y dirección.

SOCIEDAD UNIPERSONAL

Solo tiene un socio, bien porque desde su constitución la titularidad de todo el capital social corresponde a una persona, o bien porque teniendo pluralidad de socios en el momento de constitución, con posterioridad todo el capital se reúne en uno solo.

Existen dos clases de sociedades de capital unipersonales, que pueden adoptar, a su vez la forma de sociedad unipersonal de responsabilidad limitada o anónima. La unipersonal originaria, que es la constituida por un único socio, sea persona natural o juridica. Y en segundo lugar, la conocida como sociedad unipersonal sobrevenida que es la formada por dos o más socios cuando todas las participaciones o las acciones hayan pasado a ser propiedad de un único socio. Por lo tanto, el concepto de socio único que acoge la LSC es de carácter formal y no material: solo podrá hablarse de socio único ante una situación de titularidad plena de absolutamente todas las participaciones o acciones. Obliga a hacer pública la unipersonalidad, debe figurar en la escritura pública y además en la documentación.

4.1 FUNDACION DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

La ley recoge con carácter imperativo un conjunto de formalidades y de requisitos esenciales para que las sociedades de capital se constituyan legalmente. Son la escritura pública y la inscripción en el registro mercantil.

4.1.1 Escritura pública y estatutos

El primer acto fundacional de toda sociedad es la escritura pública, que constituye la forma solemne y necesaria del negocio jurídico de constitución de sociedades de capital Una vez otorgada debe inscribirse en el RM. Una de las menciones obligatorias de la escritura pública de constitución de la sociedad de capital la constituyen los estatutos. Los estatutos son la norma básica que ha de regir el funcionamiento de la sociedad, delimitando la posición juridica del socio. Son:

A. La denominación de la sociedad

B. El objeto social. el objeto es relevante.

C. El domicilio social

D. El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal y su numeración correlativa.

E. El modo o modos de organizar la administración de la sociedad.

F. El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los órganos colegiados de la sociedad.

-Sociedades en formación y devenida regular:

1. sociedad en formación: es la situación en la que se encuentra una sociedad desde que se le da la escritura pública hasta que se inscribe en el RM. Durante este tiempo los socios pueden realizar actos y contratos y en este caso responderán solidariamente estos.

2. sociedad devenida regular: es aquella situación en la que se le ha otorgado la escritura pública y ha pasado más de un año y no se ha inscrito en el RM. En este caso los socios tienen que responder como si fuera una sociedad colectiva, es decir, tienen que responder con todos sus bienes.

4.2 PROCEDIMIENTO DE FUNDACION

Las sociedades de capital podrán constituirse por contrato entre dos o más personas o en el caso de sociedades unipersonales, por acto unilateral. Pero en el caso de SA también podrán constituirse en forma sucesiva por suscripción pública de acciones.

Fundación simultánea: la escritura de constitución la crean los socios fundadores. Estos están obligados a pagar los impuestos y son los que presentan al RM la escritura pública. En las sociedades anónimas se permite a los fundadores ciertas ventajas con límites:

• No más del 100% de beneficios anuales ni tener duración máxima de 10 años.

• La fundación se puede hacer de forma física, con la ley de emprendedores se permite que la SL se funde de forma telemáticamente (estatutos típicos, descargarlos, rellenarlos y presentarlo).

Fundación sucesiva: procedimiento exclusiva para la SA. ¿Cómo se hace? Se reúnen los promotores de la sociedad y redactan un folleto, la ley de mercado de valores, esta debe aprobarlo para que pueda esta sociedad formar parte accionista.

NULIDAD DE SOCIEDAD DE CAPITAL

La ley prevé 7 supuestos tasados. Recogidos en la ley de sucesión del capital (art 57 LSC). La nulidad se declara mediante sentencia. Una vez firme se procede a la eliminación de la sociedad. La sentencia que declara la nulidad de la sociedad no produce los efectos propios de la nulidad del negocio jurídico.

FINANCIACION DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: la estructura de capital

Las sociedades de capital se llaman así porque tiene dinero y ese capital puede conseguirse por 2 vías:

1. Los recursos propios, es decir, las aportaciones de los socios.

2. La financiación por recursos ajenos, cuando se cumple la integración del capital, la sociedad necesitara más capital. Se consigue la petición de préstamo.

Financiación mediante recursos propios.

A. Capital y patrimonio son dos conceptos distintos:

Patrimonio=> conjunto de bienes y derechos de la sociedad. Ese patrimonio será bruto (todo el patrimonio) o neto (cuando deducimos del mismo lo pasivo, lo que se debe)

Capital => cifra intangible que aparece en los estatutos que no puede ser modificado. Pertenece al patrimonio. El capital social es una cifra abstracta y estable que actúa

como cifra de retención sobre el patrimonio social neto en garantía de los acreedores sociales.

B. Las aportaciones sociales. Los socios tiene que aportar en proporción a su participación. Esta aportación social deber ser efectiva, real. Lay ley declara nula las acciones o

participaciones que no correspondan a una efectiva aportación patrimonial (garantía de acreedores) y por ello también no se pueden emitir acciones o participaciones por debajo de la cifra inferior de su valor nominal. Solo pueden aportarse bienes y derechos susceptibles de valoración económica (que se puedan valorar). Y por lo mismo, no se puede aportar trabajos o servicios. Esta aportación es a título de propiedad, de uso o de arrendamiento. Pueden ser dinerarias o no dinerarias.

Aportaciones dinerarias: corresponden a las aportaciones de los socios, esta aportación es efectiva y real y puede hacerse a través, de dinero y bienes valorables económicamente.

Aportaciones no dinerarias: cuando se aportan bienes o derechos son aportaciones no dinerarias. En la SA todas las aportaciones no dinerarias tienen que tener un informe elaborado por lo que expertos con competencia profesional que designados por el legislador mercantil.

En la SRL los socios valoran libremente las aportaciones no dinerarias y dan por bueno el valor aportado, pero responden socialmente sobre la realidad de estas aportaciones.

Adquisiciones onerosas: Se trata de evitar que accionistas que pretendieran realizar una aportación no dineraria a N precio superior al real o de mercado, puedan eludir el control objetivo de su valoración mediante el sencillo expediente de disociar la operación en una aportación dineraria, por un lado, y una posterior adquisición onerosa por parte de la sociedad del bien o derecho al precio deseado devolviendo la sociedad el dinero previamente aportado por el socio al suscribir sus acciones y quedándose solo con un bien pagado por encima de su valor real.

Los dividendos pasivos: el dividendo es el reparto de una sociedad como beneficio a sus socios. Es la fórmula que se realiza para ver los impagos de los socios respecto a la sociedad, solo se da en la SA un desembolso del 25% En la SRL hay que constituirlo con el desembolso del 100% de las participaciones. Los socios onerosos ven suspendidas sus derechos incluso de privar en votar en la junta y la sociedad venden sus acciones para cobrarse.

C. Las reservas: la reserva es un valor contable por encima del capital social. Estas reservas pueden ser procedentes de: - De todos o partes del beneficio - De la revalorización de activos (plusvalía: lo que vale más de lo que al principio se decía)

Este tipo de reservas pueden ser:

• Legales, es decir, lo exige la ley. (reserva legal)

• Estatutarias, es decir, lo dicen los estatutos. Se decide que hayan reservas determinadas (40% de reservas del CS)

• Voluntarias, las que la junta general de accionistas deciden que se constituyan.

D. Prestaciones accesorias: Es algo más allá de la aportación. Son obligaciones de los socios a favor de la sociedad, esa obligación puede ser de dar (dinero, bienes) hacer (trabajo), o no hacer (no hacer la competencia). Estas prestaciones pueden afectar a 1, a varios o a todos los socios y pueden ir o no unidas a una acción o participación concreta. Si aparecen en los estatutos su modificación es una modificación estatutaria. Estas prestaciones pueden ser retribuidas pero se prevé que no exceda la retribución del valor que corresponda a la prestación.

FINANCIACION MEDIANTE RECURSOS AJENOS

7.1 Consideraciones generales.

Para tener financiación ajena se pueden acudir a dos mercados:

El mercado de crédito=>tiene créditos participativos por las connotaciones que tiene su regulación legal. El mercado de valores => la otra forma de obtención de financiación ajena, especialmente a largo plazo es el llamamiento al ahorro público acudiendo a los mercados de valores o de capitales, es decir, buscando la financiación en los ahorros de muchos pequeños inversores convenciéndoles de invertir.

La principal peculiaridad en este aspecto que diferencia el régimen de las sociedades de capital es que la SRL tiene vedada la apelación al ahorro público como forma de obtención de financiación, de forma que no puede cotizar en ningún mercado de valores, ni tampoco pueden emitir obligaciones ni otros valores negociables.

Los instrumentos financieros con los que una SA puede articular su apelación al ahorro público para obtener financiación ajena es la emisión de obligaciones.

Emisión de obligaciones

Las obligaciones son valores emitidos por la sociedad en masa y que representan partes alícuotas de un crédito que sus titulares ostentan frente a su emisor, tras su suscripción y desembolso, de forma que no deja ser un préstamo mutuo, en el que se fracciones en partes iguales como obligaciones pertenecientes, y siendo cada parte un valor negociable libre que otorga su titular el derecho a percibir el pago de intereses y el reembolso principal.

La tipología de las obligaciones puede ser muy variada:

En función de su ley de circulación pueden clasificarse entre obligaciones nominativas y obligaciones al portador.

En función del precio o valor de reembolso se pueden clasificar como obligaciones con prima o sin ella.

En función de su grado de prelación de créditos: pueden ser garantizadas que cuentan con una garantía adicional al patrimonio. Ordinarias que solo cuentan con el patrimonio social como garantía o subordinadas que se sitúan detrás de todos los acreedores comunes, se suelen emitir por entidades de crédito.

En función de su vencimiento: pueden ser simples si solo se prevé su extinción mediante la devolución del principal. Canjeables prevén una amortización mediante la entrega de acciones emitidas. Convertibles se pueden convertir en acciones.

PROCEDIMIENTO DE EMISION

La primera limitación que establece la LSC es ` el importe total de las emisiones no podrá ser superior al capital social desembolsado, más las reservas que figuren en el último balance aprobado y las cuentas de regularización y actualización de balances´. Su emisión es competencia de la junta general de accionistas, y sometida a las mismas formalidades que las modificaciones estatutarias.

El acuerdo de la junta debe formalizarse en escritura pública, inscribirse en el RM y publicarse en el BORME. Finalmente se procederá a la suscripción y desembolso de dichas obligaciones mediante una declaración de voluntad de ratificación del contrato de emisión y adhesión al sindicato de obligacionistas. Se procederá a hacer constar mediante acta notarial y anotación al margen de la previa inscripción de la escritura..

TEMA 8 ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES Y CAPITAL SOCIAL

En la SL Y SA el capital se divide en acciones y participaciones sociales. Estas constituyen una porción del capital social. Estas acciones y participaciones tienen inexcusablemente y deben corresponder a una efectiva aportación patrimonial a la sociedad. Supone que cada participación y cada acción confieren a su titular la condición de socio y le reconoce ciertos derechos como socio que recoge la ley y ciertos estatutos. Como es una parte alícuota (parte proporcional) el importe total del capital es el resultado exacto de multiplicar el valor nominal de la acción o de la participación por el número total de las mismas. Debe dar una cifra exacta al capital. O cuando alimentamos capital le atribuimos un determinado valor. No se establece en la LSC ningún valor máximo ni mínimo. Se establece en los estatutos. Es posible sobre todo en las SA que todas las acciones no tengan el mismo valor nominal, sino que sean distintos (pero suma del cap. social) porque las acciones pueden ser de distintas series. Hay series que dan a los socios distintos derechos o porque hay en las distintas dimensiones de capital o las acciones son de distinto valor.

No hay comentarios
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 40 páginas totales
Descarga el documento