mercan, Apuntes de Relaciones Laborales y Recursos Humanos. Universidad Complutense de Madrid (UCM)
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Asignatura: Auditoria de RRHH, Profesor: , Carrera: Relaciones Laborales y Recursos Humanos, Universidad: UCM
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CONTRATOS MERCANTILES.

Se caracterizan por:

1. Contratos llevados a cabo por un empresario.

2. La rapidez: se mueven en un entorno de mucha rapidez.

3. Uniformidad: desde un punto de vista del tratamiento de las personas que contrata/ con los que trabaja desde el punto de vista de la economía.

• Para dar un tratamiento igual a los que se contrata.

• Hacer posible la formalización de dichos contratos.

4. Tratamiento legislativo deficiente que hace que el régimen contractual sea confuso.

5. Afectación de los consumidores por estos contratos: el consumidor es la parte débil, se ve obligado a firmar lo que le den y necesita por tanto una protección mayor.

6. Se tiende a la objetivación, teniendo en cuenta el funcionamiento del mercado, para ver cómo se desarrollan.

Plazo en los contratos mercantiles.

Hasta ahora la autonomía de voluntad, lo que pactan las partes, pero esto conlleva a retrasos en los pagos que perjudica a las pymes.

Sin embargo, ha habido una ley 15/2010 que suprime esta autonomía de la voluntad en la fijación de los plazos y establece la obligatoriedad de pagar en el plazo de 30 días desde que se recibe o entregan mercancías aplicable a los 60 días.

• Incumplimiento del plazo: determina la constitución autonómica en mora.

• Tipo de interés en caso de incumplimiento: el de mora será siempre el pacto, el que marque el Banco Central Europeo en caso de no estar pactado.

• Incumplimiento del plazo, morosidad en el cumplimiento de la obligación: en el derecho mercantil el incumplimiento significa la obligación de la reclamación. El TS ha unificado el derecho civil y el mercantil. El tupo de interés que se aplica, el de demora, será siempre el pactado y a falta de este, el que marque el Banco Central Europeo.

• Prescripción como causa de extinción de las obligaciones: la prescripción es la causa de extinción que debe alegarse por el titular.

La reclamación de la deuda reabre el plazo de prescripción.

La caducidad no puede reabrirse.

Ofertas mediante publicidad.

En la formación de los contratos podemos distinguir 2 fases:

• Previa: preparación de contrato e intento de atracción del contratante mediante anuncios.

• Conclusión: donde se aúnan las voluntades para perfeccionar el contrato.

Previa -> ofertas comerciales de bienes y servicios. Estas requieren una información de su contenido que contenga:

• la identificación del empresario que hace la oferta.

• las características esenciales del bien o servicio.

• el precio final completo (incluidos los gastos adicionales, ej. Los gastos de envío).

• Se informará de los procedimientos de pago y plazos de entrega y el derecho de desistimiento del consumidor.

Celebración de contratos entre ausentes.

Se perfecciona desde el momento en que el empresario conoce la aceptación.

Derecho de desistimiento de los contratos por los consumidores.

Consiste en la facultad del consumidor de dejar sin efecto el contrato sin justificar los motivos de su decisión y sin penalización alguna.

Este derecho es imperativo y el empresario tiene la obligación de informar al consumidor de este.

Forma del contrato mercantil.

Es el modo a través del cual se realiza la declaración de voluntad de las partes. Rige el principio de libertad de forma y los contratos se pueden realizar de forma oral o escrita salvo que el código o leyes especiales exijan una forma específica.

En el caso de contratación electrónica, lo que se hace es dar el mismo tratamiento al documento electrónico que al escrito tradicional.

La prueba de los contratos mercantiles.

Se remite a las normas generales para prueba, establece en el derecho civil.

Interpretación del contrato.

Los contratos se entienden realizados bajo el principio de buena fe de ambas partes contratantes, y esos contratos deben cumplimentarse en los términos que fueron hechos sin tergiversar los mismos, ni restringir los efectos que se deriven de dichos contratos. En caso de duda, se resuelve la cuestión a favor del deudor.

Los contratos con cláusula penal.

Son aquellos en los que se pacta una pena o indemnización concreta para el que incumple el contrato. En esto, ante el incumplimiento de las partes, el cumplidor puede pedir el cumplimiento, o la resolución y la pena pactada.

CONTRATO DE AGENCIA.

Es un contrato por virtud del cual una persona se ocupa de promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena como intermediario independiente de manera continuada o estable.

La diferencia con el contrato de comisión es que, éste no es estable ni independiente.

Ej.: Es independiente porque es un empresario que puede representar una o varias bodegas.

Se regula en la ley 12/1992 de 27 de mayo. Esta ley incorpora al derecho español las directivas europeas sobre los agentes comerciales independientes tratando de configurar una disciplina común.

Nuestro código no regula la agencia, sino sólo la comisión y la configura como un mandato mercantil.

Desde ese contrato de comisión surgen otros contratos mercantiles para adaptarse a las nuevas necesidades.

El contrato de agencia permanece fuera del código y en España se fue configurando en la práctica hasta la ley 12/1992.

La diferencia con el contrato de comisión es que la colaboración del comisionista es aislada y esporádica, en cambio la colaboración del agente es estable e independiente.

El agente es, por tanto, un intermediario independiente respecto de la persona por cuenta de la cual actúa. La directiva habla de intermediación en operaciones de compra y venta de mercancías. La ley española es más amplia y define al agente como aquel que se obliga a promover o promover y concluir operaciones de comercio.

El agente no actúa por cuenta propia, sino por cuenta de uno o varios empresarios y su relación es estable. Esa estabilidad hace que el contrato pueda ser por tiempo determinado o indefinido.

El contrato de agencia tiene un carácter retribuido del agente. Para proteger la figura del agente, los preceptos de la ley son imperativos salvo que esta diga lo contrario.

Los contratos se extinguen por el transcurso del plazo (en los de tiempo determinado) o por la denuncia del contrato por preaviso de 1 mes por año de vigencia del contrato hasta un máximo de 6 meses en los que son por tiempo indefinido.

La independencia del contrato excluye a los representantes o viajantes del comercio independiente, y a los que tienen cualquier tipo de relación laboral.

En las relaciones entre agente y empresario rige siempre el principio de buena fe y la ley establece una serie de relaciones a cargo de cada parte (libro).

En principio, el agente puede compatibilizar su profesión trabajando para varios empresarios, pero si estos se dedican al mismo género de actividad, la compatibilidad requiere consentimiento expreso.

Remuneración.

Puede ser fija, variable (comisión) o mixta.

En caso de extinción del contrato de agencia, se contempla en la ley una indemnización por clientela si la actividad del agente puede continuar produciendo ventajas sustanciales al empresario. También contempla una indemnización de daños y perjuicios en los supuestos de contratos indefinidos que se denuncien por el empresario y que provoquen que el agente no pueda recuperar los gastos que haya hecho siguiendo las instrucciones de ese empresario.

Existe una relación laboral de carácter especial de los representantes de comercio en el RL 1438/1985. Esta es una relación laboral especial de las previstas en el Estatuto de los Trabajadores que se dedica a promover o concertar operaciones mercantiles para una empresa en la que tienen un puesto de trabajo y un horario.

En la propia ley de contrato de agencia, se regulan los contratos de distribución de vehículos automóviles e industriales.

EL CONTRATO DE FRANQUICIA.

• Franquicia industrial (fábricas y vendes).

• Franquicia comercial (zara).

• Franquicia de servicios (gestoría, franquicia sistema o marcas).

El concesionario de la franquicia tiene que pagar unos cánones:

• % sobre ventas realizadas.

• Participación en los gastos de publicidad.

• Canon de entrada.

• El franquiciado tiene que pagar los productos o servicios que le proporciona el franquiciador.

Reglamento 320/2010 de 20 de abril de 2010 de la UE: acuerdos verticales a pesar de que afecta a la competencia.

____________________________________________

SOCIEDADES

Persona física > natural > casa > responsabilidad 1911

Persona jurídica > creación del derecho:

• Tipos de sociedades:

✓ Personalista:

• Sociedad Regular Colectiva (SRC)

• Sociedad Comanditaria simple.

✓ Capitalista:

• Sociedad Comanditaria por Acciones (SCA)

• Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL)

• Sociedad Anónima (SA)

• Responsabilidad

• Representación

• Transmisibilidad:

✓ Personalista: no, salvo autorización de todos los socios.

✓ Capitalista: sí.

✓ Limitaciones: en algunas capitalistas

• Ley: SRL

• Estatutos.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

• La responsabilidad de los socios es diferente a la de la sociedad.

• La representación de la sociedad puede tenerla cualquier persona sea o no socio, salvo que los estatutos digan lo contrario.

• Transmisibilidad limitada.

• Capital de 3.000 €.

• Más flexible.

SOCIEDAD ANÓNIMA.

• No hay limitación de transmisibilidad.

• Capital de 60.000 €.

• Menos flexible.

• Tipos:

✓ Sociedad Anónima.

✓ Sociedad Anónima Cotizada: se exigen unos requisitos superiores a las que no son cotizadas.

ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA.

Si se demuestra la defraudación.

Proveedor

Sociedad Abuso de la personalidad jurídica.

Socio

La sociedad adquiere personalidad jurídica cuando cumple los siguientes requisitos:

• Escritura pública.

• Inscripción en el Registro Mercantil.

Sociedad en formación: entre escritura e inscripción.

Puede adquirir actos con responsabilidad y obligaciones que responderán los administradores, posteriormente la sociedad.

Sociedad irregular:

• Cuando se constata la voluntad de los socios de no inscribir.

• Cuando transcurre 1 año de la escritura sin que se haya inscrito; entonces se aplica el régimen de la Sociedad Regular Colectiva.

El objeto social:

• Interna: pueden limitar los socios al representador de cada a la sociedad. Independencia de cara a terceros.

• Externo: no delimita las actividades. Cabe todo frente a terceros.

SOCIEDADES LABORALES.

La mayor parte de sus socios son trabajadores con contratos de duración indefinida, de forma que hay una vinculación entre capital y trabajo.

El socio tiene parte del capital de la sociedad y además trabajan.

Los socios sin esa condición, no más del 15% de la sociedad.

Régimen especial para la transmisibilidad de la participación.

SOCIEDAD COOPERATIVAS.

Asociación de productores que se rigen por 2 principios:

• Participativo y democrático (una persona, un voto).

• Carácter no lucrativo para los socios (en caso de disolución de la cooperativa, los socios recuperan sus aportaciones voluntarias, obligatorias, y el resto se destina a fines cooperativos.

Órganos sociales:

• Asamblea General: reunión de los cooperativistas. Decisiones por mayoría salvo que la ley o los estatutos elijan un cuórum especial. Partes:

✓ 1 Asamblea para elegir delegado.

✓ 1 a la que asistan los delegados.

• Órganos de Administración o Consejo Rector: elegido por Asamblea General para gestiona día a día. Equivale en sociedades mercantiles que pueden ser Administrador público, varios Administradores mancomunados o solidarios y un Consejo de Administración.

SOCIEDADES DE CAPITAL

Art. 129 CE: encarga a los poderes públicos que promueva eficazmente las diversas formas de participación de en la empresa y fomentaran de, mediante una legislación adecuada, las sociedades cooperativas. Ley 4/97 sobre sociedades laborales se creó como método para fomentar el autoempleo y desde entonces se aprovecha para promulgar la ley 44/2015 de 14 de octubre de sociedades laborales y participadas.

-Se pretende lograr una mayor competitividad de las Pymes con la mayor participación de trabajadores. -Permitir que las Pymes aumenten el patrimonio de los trabajadores en su condición de socio. - Que los trabajadores puedan participar con su voto en la toma de decisiones. Puede ser directa por voto del propio trabajador o indirecta o a través de sociedades participadas.

Características de las sociedades laborales: • Los trabajadores tienen que poseer la mayoría del capital social, tener

una relación laboral por tiempo indefinido y prestar servicios retribuidos de forma personal y directa.

• Que ninguno de los trabajadores tenga más de un tercio del capital social

• Que el número de horas por año de los trabajadores contratados por tiempo indefinido que no sean socios no superen el 49% de las horas trabajadas sin computar a los trabajadores con discapacidad. Si se superase, la sociedad tiene 12 meses para adaptarse con posibilidad de 2 prorrogas de 12 meses cada una.

Excepciones: Puede constituirse una sociedad laboral con 2 socios, que sean trabajadores indefinidos y siempre que tengan los mismo derechos de voto. Además tienen la obligación de adaptarse en el plazo de 36 meses a la regla general. En el caso de que algunos de los límites de participación se superen la sociedad tiene que acomodarse en el plazo de 18 meses.

Capital social Puede estar dividido en acciones nominativas o participaciones sociales que tiene que tener el mismo valor nominal y otorgar los mismos derechos económicos sin que sea posible crear accionar o participaciones simbólicas. Las acciones o participaciones pueden ser:

• De clase laboral, para las que sean propiedad de los trabajadores por tiempo indefinido.

• De clase general, las demás con una particularidad: La sociedad laboral podrá ser titular de acciones y participaciones de ambas clases.

En caso de transmisión de las acciones o participaciones que supongan un cambio de clase por razón de su propiedad, los administradores de la sociedad podrán modificar el art. correspondiente de los estatutos sin necesidad de acuerdo de la Junta General.

Derecho de adquisición preferente en caso de transmisión intervivos de acciones o participaciones: Hay dos supuestos:

• Transmisión libre: a los socios trabajadores por tiempo indefinido y a los trabajadores no socios con contrato indefinido.

• Transmisión condicionada: en los demás supuestos, el socio que quiera vender lo tiene que comunicar a la sociedad diciendo las acciones o participaciones que quiera vender y los términos económicos de la venta. La sociedad comunicará esa decisión de vender a los trabajadores indefinidos y a los socios generales que tienen que contestar en 20 días y pueden pasar 3 cosas: a. Que nadie esté interesado en la compra, entonces el

propietario de las acciones y participaciones puede transmitirlas libremente.

b. Que haya un solo interesado en comprar, en cuyo caso las acciones tienen que venderse obligatoriamente a ese interesado.

c. Hay varios interesados en comprar, en cuyo caso la ley establece un orden de preferencia:

1. Trabajadores indefinidos no socios por antigüedad 2. Socios trabajadores en relación inversa al nº de participaciones que posean 3. Socios de la clase general a proporción entre el nº de acciones o participaciones a repartir.

Si transcurren 2 meses sin realizarse la transmisión por el socio vendedores tiene que volver a repetirse todo el proceso.

Transmisión de acciones o participaciones mortis causa: El heredero adquiere la condición de socio salvo que los estatutos establezcan para las acciones o participaciones de clase laboral un derecho de adquisición preferente a favor de las personas que acabamos de ver (socios trabajadores indefinidos, no socios trabajadores indefinidos, demás trabajadores), en cuyo caso el heredero estará obligado a venderlas por el valor razonable de las acciones, valor que se calcula por el procedimiento establecido en la ley.

Los estatutos pueden prohibir la transmisión voluntaria de acciones y participaciones por actos intervivos siempre que reconozcan el derecho del socio a separarse de la sociedad.

Transmisión de acciones o participaciones en supuesto de extinción de la relación laboral: Cuando el trabajador socio cesa en su relación laboral tiene que ofrecer sus acciones en el plazo de un mes desde que la extinción sea firme. Se ofrecerán a favor de: socios trabajadores indefinidos, no socios trabajadores indefinidos y demás trabajadores.

Si nadie ejercita este derecho, el socio cuya relación laboral se ha extinguido conserva su cualidad de socio pero sus acciones serán de clase general.

Si existen compradores de las acciones y el trabajador extinguido no vende se le requerirá notarialmente que venda en el plazo de 1 mes y si no lo hace el órgano de administración de la sociedad laboral podrá vender las acciones o participaciones de ese socio por el valor que resulte en los estatutos y si el trabajador cesado no recoge el dinero se depositará judicialmente o en el Banco de España.

Los estatutos sociales pueden establecer normas especiales para casos de jubilación o incapacidad permanente para los supuestos de excedencia y para los supuestos de socios trabajadores que por su rotación legal o convencional dejen de ser trabajadores de la sociedad laboral.

Derecho de suscripción preferente en las sociedades laborales: En las sociedades laborales hay un derecho de suscripción preferente para que se respete la equivalencia en el capital pero dividido en 2 sectores según las clases de acciones o participaciones:

• Hay un derecho de suscripción preferente entre socios de la clase general.

• Hay otro derecho de suscripción preferente entre los socios de carácter laboral.

Si el derecho de suscripción preferente no se ejercita por su titular, en ese caso, esa parte no suscrita se ofrecerá a los trabajadores indefinidos en la forma que hemos visto antes (primero los socios trabajadores, después los trabajadores no socios y luego los demás trabajadores).

La exclusión del derecho de suscripción preferente si afecta a las acciones de clase laboral tiene una serie de particularidades que benefician a los trabajadores indefinidos y que obliga al que adquiera las acciones a no venderlas en 5 años.

La sociedad puede adquirir sus propias acciones y participaciones, que es lo que llamamos autocartera, con cargo a beneficios o a reservas. Esas acciones o participaciones tiene que venderlas a trabajadores de la sociedad con contrato indefinido en el plazo de 3 años desde se adquisición y si no las vende, tiene que hacer una reducción del capital. Para esa venta la sociedad puede ayudar a los trabajadores con créditos o con garantías siempre que los que adquieran no sean socios.

Sociedades participadas por los trabajadores Son aquellas sociedades anónimas o limitadas que no cumplan las condiciones exigidas a las sociedades laborales pero que promuevan el acceso a la condición de socio de los trabajadores y fomente su participación en la empresa. Esas sociedades podrían ser las sociedades laborales que pierdan su condición por incumplimiento de requisitos o sociedades creadas específicamente para la participación de los trabajadores de la compañía. Si la sociedad laboral no cumple los requisitos establecidos de forma sobrevenida, es decir, los cumplía pero los pierde, pierde la calificación de laboral y pierde los beneficios y ayudas públicas que se le hayan concedido.

**POSIBLE PREGUNTA DE EXAMEN: un socio de la sociedad laboral X quiere transmitir sus participaciones a un trabajador con contrato por tiempo ilimitado, la transmisión es libre? la transmisión es libre.

ENUNCIADO PRÁCTICA Un trabajador de una sociedad limitada laboral es despedido por impuntualidad e insultos a su jefe inmediato. El juzgado de lo social dicta sentencia 6 meses después de la carta de despido, y la sentencia no se recurre. Ese trabajador tiene 30 participaciones de la sociedad y al órgano de la administración de la sociedad le consta que hay 10 trabajadores indefinidos interesados en la compra de participaciones del trabajador despedido. Se niega a venderlas y no se pone ni al teléfono. Entonces el órgano de administración tiene que proceder para que esas acciones se vendan.

-informe de cómo tiene que actuar el órgano de administración -Borrador de los documentos que tiene que redactar:

-Comunicación al trabajador -Escritura de venta

03/11

TEMA 7. Sociedades de capital. Principios.

1. Concepto. Se rigen por la ley de sociedades de capital, en esta ley se regula la sociedad limitada de la empresa, S.A. cotizada y la S.A. Europea. Estas sociedades se regulan por la ley de modificaciones estructurales y algunas de ellas por legislaciones específicas.

2. Características de las sociedades de capital.

1. Lo que importa en las Sociedades capitalistas es el capital, y el capital está formado por la aportación de bienes o de derechos valorables en dinero, nunca en trabajo. Esa aportación genera a su titular unos derechos sociales que son proporcionales a su aportación en el capital.

a. Los derechos sociales. b. Las condiciones personales del socio no interesan porque lo que

interesa es su aportación económica.

2. El capital está dividido en partes alícuotas cuya titularidad confiere la condición de socio.

3. Responsabilidad limitada de los socios en el sentido que los mismos no tienen responsabilidad personal por las deudas sociales, a excepción del socio colectivo de la sociedad comanditaria por acciones. 4. Estas sociedades son mercantiles por razón de la forma, cualquiera que sea su objeto social.

3. Clases de sociedades mercantiles 1. Sociedad Anónima.

a. división del capital en acciones que son valores mobiliarios. b. ser una sociedad abierta de forma que, en principio las acciones son

libremente transmisibles, por lo cual, es una sociedad adecuada para una variedad de inversores y para grandes sumas de capital.

2. Sociedad de Responsabilidad Limitada. Es una sociedad más flexible en su funcionamiento, de forma que actualmente la mayor parte de las sociedades que se constituyen en España son limitadas. Características:

a. división del capital en participaciones sociales, que no pueden ser valores mobiliarios.

b. carácter mixto o híbrido de la sociedad por tres razones: i. consideración más elevada de la persona del socio, y por tanto

restricciones a la libre transmisibilidad de las participaciones. ii. responsabilidad del socio distinta a la responsabilidad de la

sociedad, es decir, el socio no tiene responsabilidad por las deudas sociales.

iii. es el régimen jurídico más flexible, al que ya se ha hecho referencia.

3. Sociedad Comanditaria por Acciones. Características: a. división del capital en acciones. b. no responsabilidad de los socios comanditarios por las deudas

sociales, pero necesidad de que exista al menos un socio colectivo que sí responderá personalmente de las deudas sociales.

c. ese socio colectivo, necesariamente será el administrador de la sociedad.

PRINCPIOS FUNDAMENTALES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL.

1. Importancia de la existencia de un capital social. El capital social tiene muchísima importancia en estas sociedades y tiene 3 funciones:

1. Función económica: en cuanto patrimonio afecto a conseguir el fin común de los socios, es decir, como conjunto de bienes y derechos aportados por los socios para conseguir el fin común de la sociedad. 2. Función organizativa de las relaciones internas: el capital social configura los derechos de los socios en función de su participación en el mismo. 3. Función de garantía a favor de los acreedores sociales como contrapeso a la limitación de la función de responsabilidad de los socios. Esta función nos obliga a distinguir por su: a. Capital: que es una cifra estable que aparece en los estatutos

sociales y coincide inicialmente con el valor de las aportaciones de los socios.

b. Patrimonio: es el conjunto efectivo de derechos y obligaciones de la sociedad en un momento determinado y, por tanto, oscila en función de los resultados que obtenga la sociedad.

Como el capital tiene esa función de garantía para los acreedores, tiene una serie de requisitos que exige la ley, que son: a. La necesidad de que las acciones o participaciones se emitan a la par

o por encima de la par, nunca por debajo. (A la par es el valor de la participación, si esta vale 1€, tendrán que pagar mínimo esto, no menos)

b. La ley regula el control de efectividad de las participaciones, (práctica del próximo día).

c. La ley impide que se repartan dividendos si el patrimonio no excede de la cifra del capital, es decir, si no ha habido beneficios.

d. Necesidad de que el importe del patrimonio cubra la cifra del capital durante toda la vida de la sociedad.

2. Otorgamiento de personalidad jurídica. La ley otorga a la sociedad mercantil, personalidad jurídica desde el momento de su inscripción en el Registro Mercantil, de forma que en la constitución de la sociedad vamos a tener tres momentos:

a. Escritura pública ante notario b. Inscripción de esa escritura en el Registro Mercantil. c. Publicación de la inscripción en el Boletín Oficial del Registro

Mercantil.

La personalidad la adquiere la sociedad en el momento en que quede inscrita. En ese momento la sociedad forma una persona jurídica distinta a la persona de los socios y con una esfera patrimonial separada, y la sociedad pasa a ser un centro de imputación jurídica.

Consecuencias de la no inscripción de la sociedad: a. Sociedad en formación. Es aquella que se constituye ante notario, que

está en proceso de inscripción, pero que todavía no se ha inscrito. Las personas que contraten en nombre de la sociedad, responderán solidariamente de la responsabilidad que derive de ese contrato. Una vez que esté inscrita, será la sociedad quien responda.

b. La sociedad constituida en escritura que, transcurrido 1 año desde la escritura, no ha quedado inscrita o que, incluso antes, se demuestra la voluntad de los socios de no inscribir la sociedad. En este supuesto, se aplica a las sociedades irregulares el régimen de las sociedades colectivas, en el cual los socios responden de las deudas de la sociedad con todos sus bienes. Es el régimen más riguroso que existe y se aplica como medida de protección del tráfico jurídico.

El abuso de la personalidad jurídica, es decir, de los supuestos en los que se hace un uso fraudulento de la sociedad para interponerla y ocultar las personas físicas que forman parte de la sociedad. En esos supuestos excepcionales, la jurisprudencia habla de que la protección del tráfico exige: el levantamiento del velo de la personalidad jurídica para alcanzar la responsabilidad de las personas físicas intervinientes en las mismas.

3. La denominación social. Las sociedades tienen que tener una denominación que puede ser subjetiva, por ejemplo Jaime mairata, S.L., u objetiva, por ejemplo Los castaños de la complutense SL., pero esa denominación no puede ser igual o confundirse con otras denominaciones preexistentes. Existe en el Registro Mercantil Central una sección de denominaciones en la que te tienen que certificar que la denominación elegida no es igual o similar a otra ya existente. Es obligatorio que tras la denominación se diga qué tipo de sociedad es la elegida (S.A., S.L....)

La nacionalidad: La ley dice que son españolas las sociedades que tengan su dominio en territorio español y a la vez dice que, tienen la obligación de fijar el domicilio en el lugar donde tenga su principal establecimiento o su principal explotación, es decir, donde tenga el centro efectivo de su administración o dirección o establecimiento.

LA FUNDACIÓN DE LAS SOCIEDADES. La constitución de las sociedades mercantiles se rige por un régimen imperativo impuesto por la ley que exige: 1. Una escritura notarial. En la escritura notarial se adjuntan los estatutos por los que se rige la sociedad, en los cuales hay dos tipos de menciones:

a. Menciones obligatorias en los estatutos sociales, como son: la denominación, el domicilio, el capital social, el modo o modos de

llevar la administración y el modo de deliberar y adoptar acuerdos en los órganos colegiados.

b. Menciones o pactos potestativos: que como requisito no se pueden oponer a las leyes, ni los principios inspiradores de cada tipo social.

Además de estos pactos estatutarios existen otros tipos de pactos que se llaman reservados o parasociales, que son pactos fuera de los estatutos que se hacen entre los socios y que obligan a los socios pero no obligan a la sociedad y por tanto, no son oponibles a la misma.

Hay otro tipo de pactos que son los que se contienen en los protocolos familiares, que son aquellos protocolos que se firman en sociedades propiedad de una familia, para regir las decisiones de los socios en esa sociedad y evitar los problemas que los cambios generacionales plantean en las sociedades familiares.

10/11/15 TEMA 8 LIBRO: SOCIEDADES DE CAPITAL (II): ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES Y CAPITAL SOCIAL

El capital social está dividido en partes alícuotas. Se llaman acciones en las SA y participaciones en las SL. La parte alícuota significa que si multiplicamos el número de acciones o participaciones por su valor nominal el resultado es la cifra del capital. Cada acción o participación tiene un valor asignado que es el valor nominal y que se corresponde con una aportación patrimonial efectiva. El valor nominal se establece en los estatutos sociales y puede ser el mismo o distinto para cada serie de acciones de forma que el capital de una sociedad puede tener distintas series de acciones cada una con un valor nominal distinto y puede tener distintas clases de acciones cada una con unos derechos distintos.

Características: • Las acciones y participaciones han de estar numeradas

prorelativamente, y tanto en la escritura de constitución como en la ampliación de capital debe identificarse a tu titular excepto en las sociedades.

• Las acciones y participaciones son indivisibles, lo que significa que no pueden dividirse ni fraccionarse.

• Son acumulables, es decir que un socio puede ser titular de una o varias acciones, o incluso de todas las acciones o participaciones de una sociedad, que sería el caso de una sociedad unipersonal.

DERECHOS DEL SOCIO. El titular de la acción o participación es socio de la sociedad y esa condición le otorga una serie de derechos y una serie de obligaciones con dos principios establecidos:

1. el principio de igualdad de derechos. 2. el principio de igualdad de trato.

Con dos especialidades: 1. Acciones y participaciones privilegiadas: que son aquellas que tienen

un contenido distinto de las acciones y participaciones ordinarias. Ese contenido tienen que fijarlo los estatutos y normalmente tienen un contenido económico, por ejemplo, el privilegio de reparto de las ganancias sociales.

2. Las participaciones sociales y acciones sin voto: están destinadas a aquellas personas que no tienen interés en participar en las decisiones de la sociedad y por tanto se les priva del derecho de voto, pero a cambio se les otorga un privilegio en el reparto de beneficios. Los titulares de acciones o participaciones sin voto, tienen derecho a un dividendo preferente, tienen un privilegio en caso de reducción de capital por pérdidas, que en principio no les afecta, y tienen un privilegio en la cuota de liquidación porque son los primeros que cobran. Si la sociedad tiene beneficios, obligatoriamente tiene que repartir dividendos, y si no reparte dividendos, los accionistas o socios recuperan su derecho de voto.

Representación de las acciones y participaciones. Las anotaciones en cuenta. Las acciones están representadas por títulos valores o por anotaciones en cuenta. Las sociedades Anónimas cotizadas, siempre por anotaciones en cuenta. Las anotaciones en cuenta consisten en la inscripción de las acciones en un registro contable, donde consta la titularidad del accionista y en su caso, los gravámenes que se constituyen sobre dichas acciones. Por medio del título o documento en los que consta la condición de accionista en la sociedad, van numerados correlativamente, y se extienden en libros talonarios. Clases de acciones: nominativas, a favor del titular nominal que conste en el título o al portador sin constar el nombre, sino que el tenedor es el portador de la acción. Las nominativas son obligatorias en determinados supuestos, por ejemplo:

1. mientras el capital no esté totalmente desembolsado 2. en el caso de que haya limitación a la libre transmisibilidad de las

acciones 3. en el caso de que haya prestaciones accesorias 4. y cuando lo exijan disposiciones especiales.

En las acciones nominativas, se inscriben en un libro registro donde consta la titularidad de la acción y los gravámenes que puedan pesar sobre la misma. Las acciones al portador son aquellas que no figura el nombre del titular y su tenencia física legitima al socio que las posee.

La transmisión de las acciones En la transmisión de las acciones tiene que haber un acuerdo de voluntades y la entrega del título que, en el caso de las anotaciones en cuenta, se sustituye por una transferencia contable.

En las acciones al portador la entrega del título opera la transmisión y en las acciones nominativas el endoso del título y la inscripción en el libro registro de acciones nominativas.

Participaciones sociales La ley establece que las participaciones no pueden representarse por medio de títulos ni anotaciones en cuenta, ni denominarse acciones, ni ser valores mobiliarios. Las participaciones se inscriben en el libro registro de socios que funcionan igual que el de las S.A. y se transmiten las acciones y participaciones, a través de un contrato en el cual se exige que sea escritura pública ante notario. En las S.L. siempre hay una limitación a la libre transmisibilidad y antes de transmitir la participación habrá que cumplir las normas que los estatutos establezcan para la transmisión de las acciones, tanto entre vivos (donaciones), como en su caso, por causa de muerte (sucesión).

Copropiedad y derechos reales sobre acciones y participaciones. La acción y participación son indivisibles. En el caso de que haya varios titulares, entre los mismos deberán designar una persona para el ejercicio de los derechos. Pero la responsabilidad de los titulares por obligaciones frente a la sociedad es solidaria.

Derechos reales. La ley regula el usufructo y la prenda de acciones. La prenda es igual que la hipoteca, recae sobre bienes muebles.

LOS NEGOCIOS SOBRE LAS PROPIAS ACCIONES Y PARTICIPACIONES. Como las aportaciones sociales representan la garantía de los terceros, la ley trata de evitar un mal uso de las acciones o participaciones de forma que prohíbe la adquisición originaria de acciones o participaciones propias. La adquisición originaria es la que se hace en el momento de la constitución o de la ampliación de capital. La ley en cambio permite la adquisición derivativa, es decir, que la sociedad pueda adquirir de un socio acciones o participaciones con unos límites y con unos plazos para desinvertir y dejar de ser titulas de esas acciones. Si no vende las acciones o participaciones en ese plazo, tiene que reducir el capital social. La ley regula las participaciones recíprocas, es decir, que una sociedad tenga en otra una participación superior al 10% y la otra tenga en la primera otra participación superior al 10% y establece un mecanismo para que, en ese caso, la sociedad a la que primero se notifique esa situación tenga que vender su participación en la otra.

PRACTICA: 1. antecedentes: *sociedad: Grupo de recursos laborales, S.L.

* Los socios son: Juan, que tiene un 60% del capital social, Pedro que tiene un 20% y Ana que tiene el otro 20%. El administrador único es Juan. 2. problemática: la sociedad tiene serios problemas económicos-financieros y Juan conoce a un tal Luis que tiene dinero, 50.000 euros y está dispuesto a invertirlos en la sociedad. Juan está de acuerdo con la entrada de Luis en la sociedad para solucionar los problemas de liquidez de esta y propone a los otros dos socios que cada uno de ellos venda una parte proporcional de sus participaciones a Luis, para que de este modo, Luis entre en la sociedad y esta solucione su problema económico. Como los otros dos socios no están de acuerdo con la entrada de Luis propuesta por juan, este convoca junta general que se convoca y celebra según prevén los estatutos, asistiendo los tres socios y adoptándose el acuerdo mayoritario (voto favorable de Juan de que cada socio venda parte de sus participaciones a Luis hasta completarse los 50.000 € que desea invertir Luis en la compañía) Preguntas 1. está bien convocada y celebrada la junta? 2. es válido el acuerdo? 3. pueden adoptar alguna medida los socios minoritarios frente a ese acuerdo? 4. tiene la sociedad alguna otra fórmula alternativa para obtener dinero y hacer frente a su problema económico? 5. Si los tres socios están de acuerdo en la venta en los términos propuestos por juan, tiene algún inconveniente esta decisión como medida para solucionar el problema económico de la sociedad?

17/11/15

TEMA 9.

La sociedad se manifiesta a través de sus órganos:

LA JUNTA GENERAL. Al ser la sociedad una persona jurídica, sus manifiestos de voluntad, son de las personas físicas (socios). Si fuera una persona jurídica, su voluntad terminaría manifestándose a través de una persona física y esas personas físicas se reúnen en una Junta General y manifiestan su voluntad a través de una mayoría. Esa mayoría es la establecida en cada caso en la ley o en los estatutos. Las competencias de la Junta General están establecidas en el artículo 160 de la Ley de Sociedades de Capital. La junta tiene competencia para deliberar y acordar entre otros, sobre los siguientes asuntos:

• La aprobación de las cuentas anuales de los resultados y de la gestión.

• El nombramiento y cese de administradores, de liquidadores y de auditores, así como el ejercicio de la acción de responsabilidad contra ellos en su caso.

• La modificación de estatutos excepto el cambio de domicilio social que puede acordarse por el órgano de la administración.

La junta general también puede impartir al órgano de administración instrucciones sobre la gestión, pero hay una clara separación de funciones porque la gestión y la representación de la sociedad se llevan a cabo por el órgano de administración.

Tipos de junta general: • Junta general Ordinaria. Es la que se celebra dentro de los 6 primeros

meses del ejercicio para probar las cuentas anuales y la gestión del órgano de administración.

• Junta general Extraordinaria. Son las demás juntas. • Junta general Universal. Es aquella junta no convocada en la que se

reúnen todos los socios y deciden por unanimidad celebrar la junta conforme a un orden del día prestablecido.

Convocatoria de la junta. La junta se convoca por el órgano de administración y en su caso por los liquidadores cuando la sociedad está en liquidación. Los administradores convocan la junta cuando lo consideren conveniente a los intereses sociales, y obligatoriamente una vez al año para aprobar las cuentas anuales y la gestión. Y tienen obligación de convocar la junta si se lo piden socios que representen el 5% del capital social. Si en 2 meses no convocan esa junta, los socios pueden solicitar su convocatoria al secretario judicial (letrado de la administración de justicia) o al registrador mercantil.

Forma de la convocatoria. La convocatoria de la junta Está sometida a unas normas de derecho necesario. Se convoca en la página web de la sociedad si existe, y sino en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en un diario de la provincia, y los estatutos pueden prevenir la posibilidad de convocar la junta por una comunicación individual y escrita que asegure la recepción por el socio. El plazo entre la convocatoria y la celebración de la junta es de 1 mes y en la convocatoria tiene que constar el orden del día por objeto de que los socios sepan qué es lo que se va a tratar. En las SA, los socios que tengan más de un 5%, pueden solicitar un complemento del orden del día.

Constitución de la junta. La junta se celebra en cualquier lugar del término municipal donde la sociedad tenga su domicilio. La fecha para celebrarse la junta es la señalada en la convocatoria.

Asistencia a la junta.

A la junta tienen derecho a asistir los socios. Y en las SA, se permite que los estatutos señalen un número mínimo de acciones para poder asistir. En las sociedades cotizadas, se regula la participación y voto por medios de comunicación a distancia. A la junta, además de los socios tienen obligación de acudir los administradores y aquellos otros directivos o personas que se contemple así en los estatutos, o que estén invitados por el presidente. La asistencia tiene que hacerse personalmente o por representación. Esa representación tiene que ser con un poder general, o por un escrito especial para cada junta y, tiene que comprender todas las acciones o participaciones del representado. Los estatutos pueden limitar o precisar este tipo de representación.

Mesa de la junta. La junta general está presidida normalmente por el presidente del consejo de administración, quien está asistido por un secretario, normalmente el del consejo de administración. Si no hay consejo, el presidente y el secretario se eligen por la junta. Una vez constituida la mea de la junta, hay que realizar la lista de asistentes y a la vista de esa lista de asistentes está el llamado cuórum de constitución. En las SL no se exige cuórum de constitución y en la SA, tienen que reunir en primera convocatoria el 25% de los socios y en segunda convocatoria, no hay número mínimo de socios. Estos cuórum generales, para algunos temas como la modificación de estatutos, se refuerzan por la ley y se exige el 50% en primera convocatoria y el 25% en segunda convocatoria.

Derecho de información. Si la junta tiene por objeto deliberar y tomar acuerdos, el que los socios estén informados sobre lo que se va a tratar en la junta, es esencial y su falta determina la nulidad de los acuerdos. En la SL, los socios pueden pedir informes y aclaraciones sobre los asuntos comprendidos en el orden del día, y lo pueden hacer por escrito, antes de la junta, o verbalmente durante la misma. Los administradores están obligados a proporcionar la información solicitada, salvo que entienda que con la misma se perjudica el interés social. Pero aunque en ese caso, si solicitan la información, socios que representen más del 25% del capital social, están obligados a proporcional la información. En las SA, igual pero antes de la junta pueden solicitar esa información hasta 7 días antes y los administradores están obligados a proporcionarla en la junta o en los 7 días siguientes a la junta.

Adopción de acuerdo. En primer lugar, Los socios no pueden votar en aquellos temas en los que exista un conflicto de intereses. En segundo lugar, en las SL, cada participación da derecho a un voto y la mayoría se obtiene siempre que al menos voten un tercio de los socios.

En las SA, el cómputo se hace por mayoría simple de las acciones presentes o representadas y también hay cuórum reforzados para determinados supuestos.

Acta de la junta. El desarrollo de la junta y los acuerdos adoptados se reflejan en un acta que redacta el secretario y se aprueba por la junta y, en su defecto por el presidente de la junta y dos socios interventores con posterioridad a la misma. Además de esa fórmula, la ley permite que a la junta acuda un notario a petición de los administradores, y que sea el notario el que redacte el acta de la junta.

Impugnación de los acuerdos adoptados.

Los acuerdos que adopte la junta pueden impugnarse ante el juez de lo mercantil cuando sean contrarios a la ley o a los estatutos y cuando lesionen el interés social en beneficio de uno o varios socios, o de terceros.

La acción de impugnación se ejercita normalmente en el plazo de un año y, en caso de que prospere, da lugar a la nulidad del acuerdo.

EL ÓRGANO DE ADMINSITRACIÓN DE LA SOCIEDAD. Características del órgano de administración de la sociedad.

El órgano de administración es el que lleva la gestión y la representación de la sociedad. Es un órgano permanente que está por debajo de la junta general, que es el órgano supremo, pero que tiene unas competencias propias y no compartidas por la junta.

Estructura del órgano de administración.

La sociedad en sus estatutos puede organizar con libertad la administración de la sociedad, y puede ser de la siguiente forma:

• Un administrador único.

• Varios administradores solidarios que, individualmente cada uno, ejercitan todas las facultades del órgano de administración.

• Varios administradores mancomunados que tiene que actuar conjuntamente para gestionar la sociedad y representarla frente a terceros.

• Un consejo de administración formado por una pluralidad de personas que actúa colegiadamente a través del sistema de mayorías.

Nombramiento de los administradores.

Los administradores se designan por los socios en la escritura de constitución o en junta general. La junta designa a los administradores titulares y también puede designar administradores suplentes para caso de falta del titular. Los estatutos pueden exigir que para ser administrador haya

que ser socio, pero si no lo exigen, cualquier persona aunque no sea socio puede ser administrador de la compañía. También establece determinadas prohibiciones para ser administrador, como por ejemplo los jueces y magistrados.

El nombramiento en las SL es indefinido y en las SA por un plazo máximo de 6 años, salvo que los estatutos establezcan lo contrario.

Deberes

Los dos deberes fundamentales del administrador son: el deber de diligencia y el deber de lealtad.

• El deber de lealtad: consiste en que se deben defender los intereses de la sociedad por encima de los intereses propios.

• El deber de diligencia: consiste en actuar como un ordenado empresario.

Separación de los administradores.

Los administradores son cargos de confianza y por tanto, su nombramiento y su separación son libres por la junta y no requieren justificación.

La destitución de los administradores no tiene que venir en el orden del día.

Retribución.

La retribución de los administradores es gratuita salvo que los estatutos establezcan lo contrario. Los estatutos deben establecer un importe máximo y que sea razonable con las características de la sociedad. Hay distintos sistemas de retribución y el más utilizado es el de participación en beneficios con el límite máximo del 10% de los beneficios repartibles y previo pago a los socios de un dividendo del 4% mínimo.

Responsabilidad de los administradores.

Los consejeros son responsables del daño que causen a la sociedad por su actuación negligente y entre esa actuación y el daño tiene que haber relación de causalidad, es decir, la actuación negligente tiene que ser la causante del daño. Afecta la responsabilidad a todos los administradores, tanto de derecho, es decir, los que figuren como administradores en el registro mercantil, como los administradores de hecho, es decir, aquellos que no figuran pero que son los que mandan.

Hay dos tipos de acciones para exigir la responsabilidad:

• La acción social de responsabilidad: cuando el daño se haya causado al patrimonio de la sociedad.

• la acción individual de responsabilidad: cuando el daño se haya causado en el patrimonio de socios o de terceros.

EL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN.

El consejo de administración es una forma de administrar la sociedad colegiadamente, de forma que los estatutos regulan el funcionamiento del consejo, el nombramiento de presidente y secretario del mismo y su actuación por mayoría.

Los acuerdos se reflejan en un libro de actas y el consejo puede delegar sus facultades, cuando sean delegables, en uno o varios consejeros delegados, o en una o varias comisiones ejecutivas.

Los acuerdos del consejo son impugnables ante el juez de lo mercantil, de forma parecida a la impugnación de los acuerdos de la junta general.

Práctica: SA, socios Ana 62%, marta 30%, Luis 8%, administradora única Marta.

Ana convoca a los socios a junta general mediante envío de carta indicando que la junta se celebrará 4 días después de la recepción de la carta, en el domicilio social y en horario de mañana. En el orden del día se propone:

• cambio de domicilio.

• Cambio de administrador.

Asisten los tres socios, y los 3 votan a favor de la aprobación de los acuerdos.

Unos días después Luis nos pregunta si puede impugnar la junta, y en concreto, nos formula 3 cuestiones:

• Está la junta bien convocada? Motivos en uno u otro sentido.

• Está la junta bien celebrada? Motivos en uno u otro sentido.

• Puede Luis impugnar los acuerdos? Y qué tendría que hacer en caso de estar legitimado para la impugnación?

Página 272 y siguientes para disolución de una sociedad

Como se extingue la sociedad y como se reparte el capital? En caso de ser socios que tengan partes iguales en el capital social este se divide equitativamente entre los socios.

La disolución es una institución jurídica que constituye el presupuesto para la extinción de la sociedad y proceder a la apertura de la fase de liquidadora, establece una causa de disolución, unas obligatorias o de pleno derecho como son primero el transcurso el termino de duración fijado en los estatutos, transcurso de un año desde la adopción del acuerdo de reducción del capital (60.000), apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores.

Disolución estatutaria

Conclusión de la empresa que constituya el objeto de la sociedad. Imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social.

Paralización de los órganos sociales de forma que resulte imposible su funcionamiento Perdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social.

Se necesita causa de disolución y un acuerdo de la junta, si la junta no se convoca o no se acuerda se puede acudir al juez, si los administradores existiendo causa de disolución no convocan la junta para que adopte el acuerdo correspondiente incurre en responsabilidad solidaria con la sociedad, y tienen un plazo para convocar la junta de 2 meses. Si la sociedad ha tomado el acuerdo de disolverse y antes de empezar a pagar a los socios se decide reactivarla esa reactivación es posible.

Liquidación de la sociedad

Una vez acordada la disolución se nombran liquidadores que sustituye a los administradores y se dedica a realizar las operaciones necesarias para pagar las deudas sociales y convertir en líquidos los activos de la sociedad y este dinero final resultante una vez pagadas las deudas sociales se reparte entre los socios después de que la junta de la sociedad en liquidación apruebe un balance final de liquidación.

El reparto se hace en la forma prevista en los estatutos que normalmente es proporcional a la participación de cada socio en el capital social.

Repartido el dinero resultante se procede a la extinción de la sociedad y a la inscripción de esa extinción en el registro mercantil por lo que la sociedad desaparece. Derecho Concursal tema 23 del libro)

La finalidad del derecho concursal es resolver la situación de un deudor en estado de insolvencia que no puede hacer frente a las deudas que mantiene con una pluralidad de acreedores. El objetivo principal del derecho concursal es que los créditos debidos se paguen y también que en la medida de lo posible se conserve la actividad empresarial del deudor entendiendo que con ello se crea empleo. El principio general que inspira este derecho es la igualdad de tratamiento de los crédito es decir, permitir que los acreedores concurran en el procedimiento con igualdad de condiciones formando una masa que se llama masa pasiva de concurso y que queda afectada por el procedimiento concursal, hay además otros créditos que quedan fuera del concurso y que forman lo que se llama créditos contra la masa. Esa igualdad de tratamiento en los créditos tiene excepciones establecidas por la ley. Para declarar el concurso es preciso acreditar un estado de insolvencia y una pluralidad de acreedores y cuando acredita todo ello el juez declara el concurso a través de un auto de declaración del concurso que limita las facultades patrimoniales del deudor, y provoca una serie de efectos entre ellos la paralización de los cobros hasta que haya un convenio o hasta que se produzca la liquidación.

Regulación: está contenida en la ley concursal de 9 de Julio de 2003 que lo que hace es unificar en un solo procedimiento los 4 procedimientos que existían hasta entonces. En este procedimiento, lo que se pretende es determinar cuáles son los bienes del concursado que es lo que llamamos la masa activa o el patrimonio existente y la masa pasiva o las deudas del concursado para lograr un convenio o una liquidación. Existen normativas especiales para determinadas empresas sobre todo las del mercado de valores, seguros y banca, en la normativa concursal está habiendo continuas reformas y hay una enorme inseguridad jurídica. Órganos del concurso: Juzgado: hasta ahora se regulaba por los del mercantil que son órganos unipersonales especializados, pero desde la ley del 21 de julio de 2015 los concursos de personas físicas no empresarias han pasado a ser competencia de los juzgados de primera instancia

La jurisdicción que ejercen los jueces concursales es exclusiva y excluyente en todas las materias que afecten a la esfera patrimonial del deudor y entre ellas las acciones sociales que tengan por objeto la extinción la modificación o suspensión colectivas de contratos de trabajo en los que el concursado sea empleador también las ejecuciones frente a los derechos y bienes del concursado cualquiera que sea el órgano que las haya provocado y las medidas cautelares excepto las que se refieran a procesos sobre capacidad filiación matrimonio y menores.

La administración concursal, es un órgano auxiliar del juez que desde el 2011 es unipersonal, un administrador concursal por concurso aunque excepcionalmente en concursos de especial trascendencia puede haber 2 administradores, es un órgano técnico para que se exige una cualificaron profesional y además ser abogado economista auditor de cuentas o titulado mercantil con 5 años de experiencia profesional y estar inscrito en el registro público concursal.

Está pendiente un reglamento sobre el administrador concursal, el nombramiento se hace mediante el juez y en concursos complejos se nombran auxiliares delegados para que ayude al administrador concursal.

La ley acaba de crear cuenta de garantía arancelaria para que todos los administradores concursales ingresen un % de su retribución para que sirva para pagar hasta donde alcance a los administradores concursales que no perciban retribución de los concursos sin masa activa. Los administradores responden por los daño y perjuicios que puedan causar a los administradores y tienen un seguro de responsabilidad civil, la ley establece detalladamente las funciones del administrador concursal y como esencial entre las mismas esta la elaboración de un informe en el que consten los bienes y las deudas del concursado, como la extensión de las funciones de los administradores concursales puede ser de dos tipos: intervención o suspensión. Intervención, el concursado conserva la administración de sus bienes pero requiere del consentimiento de la administración judicial para ejercer dichas facultades. Suspensión, se priva al concursado de sus facultades patrimoniales y esas facultades se ejercitan con carácter efusivo por la administración concursal.

La junta de acreedores: manifiesta la voluntad de acreedores en el caso de que dentro de concurso se abra la fase de convenio, ese convenio puede aprobarse mediante la votación en una junta o también de forma escrita a través de adhesiones al convenio.

Ministerio fiscal que interviene en la calificación del concurso, para decir si el concurso es culpable o no culpable.

Declaración del concurso

Presupuesto subjetivo: quien puede pedir el concurso? Cualquiera ya sea persona jurídica o persona física excepto las entidades que integran al estado o los entes de derecho público.

Presupuesto objetivo del concurso: cuando se puede pedir? Con la insolvencia del deudor que consiste en la imposibilidad de cumplir regularmente las obligaciones exigibles. La insolvencia puede ser de dos clases, la normal es aquella en el que el deudor no puede hacer frente a sus obligaciones y la inminente es aquella en la que el deudor prevé que en el futuro no va a poder hacer frente a sus obligaciones. El concurso puede pedirlo el deudor que tendrá que justificar su situación de endeudamiento y ese concurso se llama concurso voluntario, y el concurso puede pedirse por los acreedores y ese concurso se llama concurso necesario. Además de la situación de insolvencia se requiere como requisito la insolvencia a una pluralidad de acreedores.

1/12/2015

PROCEDIMIENTO DEL CONCURSO DE ACREEDORES.

Puede ser solicitado por el deudor o por los acreedores. (concurso voluntario o concurso necesario) La ley establece la obligación del deudor que está en estado de insolvencia, en solicitar la declaración del concurso en el plazo de los 2 meses siguientes a que conozca dicha situación, y si no lo hace puede dar lugar a que el concurso se considere culpable y tiene consecuencias graves sobre el patrimonio del deudor.

Concurso:

• voluntario (debe 2 meses)...culpable.

• necesario

Preconcurso (antes del concurso)

La ley permite que el acreedor que inicie la negociación para refinanciar su deuda, lo comunique al juez y a los acreedores contra el deudor. Las acciones judiciales que ya se hayan iniciado quedan suspendidos.

El deudor tiene 3 meses desde la situación, de preconcurso para negociar con los acreedores y si no llega a acuerdo tiene un mes más para presentar el concurso.

Una vez presentado el concurso el juez dicta un auto de declaración, y este auto de declaración del concurso, lo que hace es poner una raya al deudor.

• Declara al deudor el concurso

• Nombra administradores concursales.

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