Resumen derecho mercantil I, Resúmenes de Derecho Mercantil. Universidad a Distancia de Madrid (UDIMA)
opelvectra2015
opelvectra2015

Resumen derecho mercantil I, Resúmenes de Derecho Mercantil. Universidad a Distancia de Madrid (UDIMA)

118 páginas
6Número de descargas
6Número de visitas
66%de 3 votosNúmero de votos
Descripción
Asignatura: DERECHO MERCANTIL, Profesor: DESCONOCIDO DESCONOCIDO, Carrera: Derecho, Universidad: UDIMA
20 Puntos
Puntos necesarios para descargar
este documento
Descarga el documento
Vista previa3 páginas / 118
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 118 páginas totales
Descarga el documento
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 118 páginas totales
Descarga el documento
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 118 páginas totales
Descarga el documento
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 118 páginas totales
Descarga el documento

Apuntes descargados de wuolah.com

TEMA 1: CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL.

I.El Derecho Mercantil como categoría histórica

A)La historicidad y relatividad del Derecho Mercantil

*Historicidad: constituye una categoría histórica por 3 razones:

-Su aparición se produce en un momento histótico determinado.

-Nace como rama del derecho privado.

-Su transformación hasta alcanzar su contenido actual es el resultado de una serie de factores económicos y político-sociales.

*Relatividad: el Derecho mercantil es una disciplina jurídica en permanente proceso de evolución y transformación.

B)El nacimiento deDerecho Mercantil como Derecho especial.

1)Existencia de un derecho especial para el comercio en Roma

En el Derecho privado romano, la existencia juanto al ius civile del ius honorarium y el reconocimiento del ius gentium, otorgaron al sistema la suficiente flexibilidad y capacidad de adaptación a las realidades sociales de tal manera que la regulación jurídica del comercio no precisó de un Derecho especial.

2)Nacimiento del Derecho Mercantil en la Baja Edad Media.

El nacimiento del DM como rama autónoma dentro del derecho privado común suele hubicarse en el S.XII en las ciudades del norte de Italia. La compraventa, como vehículo de transmisión de bienes se alza como contrato fundamental de cambio. Nace así una actividad económica liberal que da lugar a un Dereho Mercantil de carácter profesional.

2.1.Factores principales

*El papel de los gremios o corporaciones: a partir de la segunda mitad del SXII, los mercaderes y artesanos de las diferentes ciudades se asocian en gremios y corporaciones.

Los Tribunales Consulares surgen en el seno de las corporaciones cuya función es la de juzgar litigios derivados del ejercicio de la actividad comercial. La jurisdicción consular resolvía los conflictos aplicando los propios usos del comercio, cuya recopilación por los propios Tribunales propiciaría el perfeccionamiento de las instituciones mercantiles. Se cita el Llibre del Consolat del Mar, obra de los magistrados del tribunal consular de Barcelona(S.XIII ó S.XIV) y que recogió el derecho cinsuetudinario vigente en toda la cuenca del Mediterráneo.

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

*El papel de las ordenanzas o estatutos de las ciudades: contenían disposiciones reguladoras del comercio. Destacan los Estatutos de Florencia(1301), Estatutos de Milán(1396), Estatutos de Roma(1317) y los Estatutos de Verona(1318).

2.2Caracteres de este derecho mercantil

1)Es un derecho subjetivo, de mercaderes que nace en un principio de la costumbre mercantil y después de los estatutos de las corporaciones mercantiles y de las jurisprudencia de los tribunales consulares. Surge el DM como derecho corporativo o clasista.

2)Es un Derecho de origen consuetudinario. La jurisdicción consular resuelve las cuestiones de acuerdo con la equidad, los usos o costumbres del comercio.

3)Es un derecho de origen local pero tendente a la uniformidad y la internacionalidad.

C)El Derecho Mercantil en la Edad Moderna(S.XI,XII y XIII).

La actividad económica seguirá centrándose en el pequeño comercio y en la actividad artesanal y agrícola pero comenzará a desarrollarse un comercio de marcado carácter internacional en el que el protagonista va ser el Estado como nueva realidad económica y política.

2.1.Factores principales: el poder económico de las ciudades va a ceder ante los Estados(Inglaterra, Francia, Holanda y España), el DM se nacionaliza, pasa a ser un derecho de corte legal emanado ded los poderes estatales. Igual que en la EM, estamos ante un derecho dirigido a satisfacer las necesidades de la actividad económica organizada profesionalmente.

2.2Caracteres del Derecho Mercantil

1)La primera fuente formal de producción del DM es la ley. La costumbre, sin dejar de ser fuente, pasa a un segundo plano.

2)La potestad de dictar leyes radica en el Estado, es decir, en el poder soberano. Por esta razón el DM se convierte en un derecho escrito y estatal.

3)El criterio de delimitación de la materia mercantil sigue siendo subjetivo pero sobre ese núcleo profesional y clasista, se va ampliando la aplicación del DM a otros sujetos no comerciantes y a actividades económicas distintas del comercio.

4)La internacionalidad del DM cede ante el nacionalismo, que afirma el poder del estado en su ámbito territorial de soberanía.

D)El Derecho Mercantil revolucionario o liberal.

1.Descripción general: al finales del S.XVIII, con la Revolución Francesa, se inicia otro período de transformaciones sociales, poliíticas y económicas que influyen en el DM. Los principios revolucionarios supondrán la instauración de la libertad de empresa y de contratación. Desaparecerán los gremios, las corporaciones de mercaderes y el intervencionismo estatal. El DM, por tanto , es el derecho de todos en la medida en que realicen actos de comercio.

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

2.El Derecho Mercantil y la codificación

2.1.El code de 1807.

A principios del S.XIX, nos encontrábamos con el movimiento codificador, caracterizado por la preocupación, por la certeza y racionalidad del derecho. El primer exponente es el Código de Comercio napoleónico de 1807. Estaba relacionado con el CC de 1803 ya que supone la consagración de la efectiva independencia y autonomía del DM respecto del Derecho Civil y ya que es el modelo de Código que posteriormente se habría de adoptar en otros países.

Éste código regulaba actividades comerciales e industriales. Frente al anterior subjetivismo, por el que el DM afectaba solo a los que estaban inscritos como comerciantes en el correspondiente registro, el Código de 1807 configurará al nuevo DM sobre planteamientos objetivos.

El código supone una importante objetivización del Dm pue dejará de ser el derecho de los comerciantes para ser el de los actos de comercio. Incorpora incluso la definición de comerciante que son aquellos que ejercen actos de comercio y hacen de ellos su profesión habitual. También utilizará los actos de comercio como criterio para atribuir la competetencia a los tribunales.

2.2.El Código de comercio de 1829

Centró el concepto de DM en el acto de comercio reconociendo el principio de igualdad de los ciudadanos ante la ley. Aunque el CComercio de 1829 girara en torno a los concepto de acto de comercio y comerciante, no se podía atribuir tajantemenete al sistema objetivo o subjetivo. Además, el concepto de acto de comercio y comerciante no estaban bien conectados porque se dice que es comerciante quien realiza actos de comercio y resulta que muchos de los actos recogidos en el código reciben esta consideración a consecuencia de la participación en ellos de uno o dos comerciantes.

2.3El Código de Comercio de 1885.

El Código de Comercio de 1829 dejó sectores del DM fuera de su regulación. Ello explica la aparición de una nueva legislación que reclamaba la necesidad de revisar el código de 1829 para unificar la materia mercantil, lo que terminó provocando la sustitución por un nuevo CComercio que se aprueba y se promulga por Ley de 22 de agosto de 1885. Este código trata de alinearse a los códigos de base objetiva basados en el acto objetivo de comercio.

II.Concepciones formal-positivistas del Derecho Mercantil.

A)Concepto del Drecho Mercantil tras la consagración de los sistemas basados en el acto de comercio. Introducción

La doctrina partió de la idea de que para definir que es el derecho mercantil era necesario dar con un concepto de acto de comercio.

B)Las construcciones unitarias del concepto de acto objetivo de comercio.

La doctrina parte del examen de los actos regulados para intentar dar con una característica común que esté presente en todos ellos y que sirva de base para construir un concepto unitario en que se comprendan los casos concretos contemplados por el legislador.

1)DM como derecho de circulación de productos, dinero o títulos: el acto de comercio y el objeto del DM sería todo lo que implicase una participación en la circulación de los bienes y las riquezas.

2)DM como derecho regulador de los actos realizados con ánimo de lucro: partiendo de la idea de que en toda actividad comercial estará presente el elemento especulativo, se busca también en el ánimo de lucro el criterio aglutinador de la materia mercantil.

3)DM como derecho de la mediación o interposición en el cambio: el rasgo esencial de la materia mercantil lo proporcionan los actos mercantiles por su natualeza intrínseca que viene representado por el dato de que se ejecuta un cambio indirecto, es decir, que se produce un acto de interposición en el cambio.

4)Crítica: ninguna de las teorías puede escapar de esa objecióin y sus conclusiones son insuficientes.

C)Soluciones legalistas del problema de la delimitación de los actos objetivos de comercio.

Se identifica el DM como derecho regulador de la actividad de intermediación entre la esfera de producción y la de consumo. Esto resulta criticado ya que ni todo el Derecho del comercio es DM, ni todo el DM es un derecho para el comercio.

D)La vuelta a un sistema subjetivo

La superación del sistema del acto objetivo del comercio, lo representa el código alemán de 1897, derogatorio de su precedente, de 1861. El código alemán configura el DM como un derecho especial por razón de las personas y del ejercicio de la actividad profesional.

III.Concepciones materiales del Derecho Mercantil.

A)El DM como derecho de los actos jurídicos realizados en masa

El DM existe separado del DCivil por las exigencias del tráfico reiterado o en masa. Los actos serán mercantiles en razón de la forma en que son ejecutados siendo necesario un derecho especial que se adapte a esta forma de producción en masa y que facilite la conclusión de los actos y contratos que comporta. No todo el Dm es derecho regulador de los actos en masa puesto que hay actos mercantiles que no se rigen por la ley del número.

B)El DM como derecho de la empresa

Se sostiene que el núcleo de la disciplina reside en la organización económica(empresa) para el tráfico necesario.El DM se identificaría y constituiría en torno a la empresa. Hoy día, el DM no comprende todas las empresas siendo, otras ramas del ordenamiento las que se ocupan la empresa.

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

C)El DM como derecho del empresario y de la actividad externa de la empresa

Se sostiene que el núcleo del DM reside en dos elementos de la empresa que son su titular y la actividad que realiza. Así se concibe el DM como sector del ordenamiento privado que regula al empresaio mercantil y su estatuto, así como la actividad que desarrolla.

D)El DM como derecho de los negocios

Al DM quedaría conectada toda la actividad relativa al mundo de los negocios. Esto presenta inconvenientes: la alusión a un concepto tan amplio como el de los negocios, hace perder a esta parcela del ordenamiento cierta cohesión y con tal criterio identificador de la materia mercantil, sería imposible deslindar dicha material de la civil.

E)EL DM como derecho de la economía.

1)El Derecho de la economía o Derecho económico.

El derecho económico estaría integrado por normas de carácter muy heterogéneo, coexistiendo normas jurídico-públicas con normas jurídico-privadas y normas ordinarias y normas constitucionales. La noción de empresa, a su vez, sería capaz de englobar todas aquellas normas, de tal modo que el derecho económico comprendería el sector de la estructura interna de la empresa, el de la externa y el de sus relaciones con el poder público.

2)Derecho económico y Derecho Mercantil

La cuestión que se nos plantea es la relación del derecho económico con el mercantil y si el primero ha puesto o no la disolución o la pérdida de autonomía del segundo. Para la mayotía de la doctrina, el derecho económico ni introduce ningún género de confución en el contenido propio del DM, ni afecta a la autonomía y sustantividad del mismo.

F)El DM como derecho de mercado

Este tendría en cuenta no solo a la empresa y al empresario sino a todos los operadores y todos los actos que desarrolla en el mercado. Hay objeciones:

-Si el DM es un derecho de mercado, muchas otras normas que regulan el derecho de mercado quedan al margen del DM.

-La teoría del derecho de mercado no tiene en cuenta que existen tantos mercados como bienes y servicios, algunos sin regular y otros hiperregulados y con diferencias fundamentales.

TEMA 2: EVOLUCIÓN Y PERFILES ACTUALES DEL DERECHO MERCANTIL

A)La generalización del Derecho Mercantil

El Dm deja de ser el derecho especial aplicable a una serie de sujetos en función de sus actividad económica pata objetivizarse.

B)Reducción del ámbito del Derecho Mercantil

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

Algunos autores defienden que se esta produciendo esa reducción y otros entienden que todavía puede mantenerse la especialidad o la autonomía del Derecho Mercantil.

C)La comercialización del Derecho Civil.

Otra forma de entender la generalización es afirmando la mercantilización del Dcivil, es decir, el traspaso al campo del Dcivil de principios e instituciones jurídicas nacidas en el DM como una mayor libertad contractual, protección a la seguridad del tráfico, presunción de solidaridad...

D)La unificación del Derecho privado

1)La unificación del Derecho privado nacional

Para argumentar la unificación del derecho privado se dan unas razones:

-La homogeneización de la sociedad civil por su progresiva mercantilización.

-La experiencia comparativa que ha desconocido el derecho privado.

-La contradicción que representa la sujeción al DM como derecho profesional de comerciantes y para comerciantes de los actos en los que intervienen sujetos que no pertenecen a esa categoría profesional.

2)La unificación del Derecho privado europeo

Los esfuerzos realizados en el ámbito económico y político para lograr un mercado único europeo pueden verse frustrados por un creciente interés por parte de autorizados pareceres doctrinales europeos y de los propios órganos comunitarios, por avanzar en la integración jurídica europea.

La Comisión de Derecho Contractual Europeo, integrada por juristas de los distintos estados miembros, ha trabajado desde 1982 en la elaboración de los Principios de Derecho Contractual Europeo. Desde 1992 se ha trabajado en la preparación de un proyecto de Código europeo de contratos, publicado por la Academia de Privatistas Europeos. Después nos encontramos con el Grupo de Estudio sobre el Código Civil Europeo y finalmente con el Draft Frame of Reference, que a pesar de no ser un texto legislativo con carácter vinculante, ha tenido una virtualidad práctica indiscutible ya que ofrecía un marco común de conceptos, principios y reglas, así como de las best solutions extraídas de los derechos nacionales.

E)La desprivatización del Derecho Mercantil

Gran parte de la regulación que compone el derecho mercantil, de carácter dispositivo, ha ido adquiriendo un carácter imperativo , producto de la intervencion del Estado en la economía provocada por la crisis del estado liberal y por las n uevas tendencias de política económica que tratan de corregir los defectos del mercado mediante la intervención normativa del Estado.

F)La llamada disolución del Derecho Mercantil y el nacimiento de nuevas ramas.

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

En la evolución histórica del DM se puede apreciar como ha ido proliferando una serie de ramas jurídicas con una autonomía propia. El problema es si esas ramas y la fragmentación del contenido del DM suponen o no una disolución del mismo.

1)Derecho a la navegación: aquí parte de la doctrina afirman la autonomía de este derecho y otra parte la niegan. Si su regulación era un obstáculo para la autonomía del Derecho marítimo, esto desaparece con la Ley 14/2014, de 24 de julio de Navegación marítima que ha derogado los dispuesto en el Libro II del CComercio. Esta garantiza la necesaria coherencia del Derecho español con los distintos convenios internacionales en materia de Derecho marítimo. Ésta ley incluye todos los aspectos de la navegación tanto de derecho público como privado.

2)Derecho de los consumidores: una parte de la doctrina ve en el derecho de los consumidores una rama especial, desvinculada del Dcivil, mercantil y administrativo. Las dificultades para configurarlo como derecho especial son:

-La ruptura de la unidad de derecho privado

-La insuficiente base aplicativa de este derecho especial, basada en la desigualdad económica del consumidor

-La protección de los consumidores puede lograrse sin necesidad de tener que llegar a sostener la autonomía científica del conjunto regulado.

II.Perfiles actuales del Derecho Mercantil

A)Incidencia de la Constitución en el Derecho Mercantil

La legislación mercantil tiene que respetar los principios que recoge la Constitución económica como conjunto de normas destinadas a proporcionar en el marco fundamental para la estructura y funcionamiento de la actividad económica y en la especialidad que supone que nuestra Constitución haya reconocido al Estado la competencia exclusiva sobre la materia mercantil.

B)Incidencia del marco normativo de la UE en el Derecho Mercantil

El Tratado de Funcionamiento de la UE señala lo siguiente:

-La Unión adoptará medidas destinadas a establecer el mercado interior o a grantizar su funcionamiento, de conformidad con las disposiciones pertinentes a los tratados.

-El mercado interior implicará un espacio sin fronteras interiores, en el que la libre circulación de mercancías, personas, servicios y capitales estará garantizada de acuerdo con las disposiciones de los tratados.

-El Parlamento Europeo y el Consejo, con arreglo al procedimiento legislativo ordinario y previa consulta al Comité Económico y Social, adoptarán las medidas relativas a la aproximación de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de los Estados miembros que tengan por objeto el establecimiento y el funcionamiento del mercado interior.

C)Incidencia de la internacionalización de los mercados en el Derecho Mercantil. Su vocación internacional.

1)Consideraciones generales

La actividad comercial regulada por el DM tuvo desde sus orígenes una vocación internacional que a dado lugar a una diversidad de ordenamientos jurídicos nacionales que todavía permanecen. La globalización, impulsada por las nuevas tecnologías, hace más necesaria la superación del fraccionamiento normativo de los mercados nacionales para reconocer y dar mayor seguridad a los intercambios comerciales internacionales. Todo esto, para evitar los inconvenientes derivados de una diversidad de régimenes políticos aplicables a las operaciones y transacciones exteriores.

2)Las organizaciones internacionales y el Derecho Mercantil

La UNCITRAL, creada por la Resolución de 2205 de la Asamblea General pretende la armonización y unificación del DM internacional. Destacan los proyectos de Convención, las leyes modelo, las recomendaciones para la elaboración de textos legislativos, los conjuntos de reglas uniformes y las guías jurídicas.

En la CNUDMI, se destacan trabajos sobre compraventa internacional de mercaderías y operaciones conexas, transporte internacional de mercaderías, arbitraje y conciliacion comercial internacional...

UNIDROIT fue creada en 1926 con sede en Roma que elaboró los Principios sobre los contratos comerciales internacionales.

CCI-ICC representa el mundo empresarial cuyos miembros son asociaciones empresariales. Fue creada en 1919. Destacan las Reglas y Usos uniformes relativos a los créditos documentarios y los INCOTERMS.

D)El Derecho Mercantil y las tendencias legislativas actuales

En la actualidad, las leyes especiales cobran protagonismo cocmo fuente formal del DM frente al texto codificado. La política legislativa de nuestro país se caracteriza por la promulgación de leyes monográficas y por la regulación de las nuevas materias mercantiles al margen del CComercio. De hecho, el CComercio reduce su contenido al cuerpo fundamental del estatuto jurídico general del empresario y el régimen de los contratos mercantiles típicos.

Hoy día, se enmarca el Anteproyecto de Ley del Código mercantil, aprobado por el Consejo de Ministros el 30 de mayo de 2014, al que se trata de llevar todas las materias dispersas en otros textos normativos.

TEMA 3: LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL.

I.EL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

Las fuentes formales del Ordenamiento jurídico son la Ley, la Costumbre y los Principios Generales de derecho(fuentes indubitadas). Junto a estas estan las resoluciones del TS y las condiciones generales de los contratos(Fuentes dubitadas).

Las fuentes materiales son el Estado y las CCAA, a los que se econoce potestad legislativa, junto a las fuerzas sociales que actúan en la comunidad. Junto a ellas esta la CE que reconoció al Estado y a las CCAA que pudieran producir normas jurídicas, dejó abierta la posibilidad de que ciertas organizaciones internacionales dictaran normas con aplicación directa en España.

II.FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

A)La interpretación de los arts. 2 y 50 del CComercio

Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y, a falta de ambas reglas, por las del Derecho común.

Lo dispuesto en el CComercio plantea dos cuestiones:

• Si el CComercio recoge el sistema de fuentes de todo el derecho mercantil o tan solo de la materia regulada por el propio CComercio, es decir de los actos de comercio o del derecho de los contratos mercantiles.

• El segundo es el artículo 50 del código de comercio que se dedica a los contratos mercantiles, y este dice; Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación y extinción y a la capacidad de los contratantes, se regirán en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Código o en Leyes especiales, por las reglas generales del Derecho común.En este sentido, si entendemos que el art 2 CComercio recoge el orden jerárquico de las fuentes formales de todo el Derecho mercantil, el art 50 supone yna excepción a los establecidoen el art 2 CComercio en materia dw contratación. Pero si entendemos que el art 2 CComercio recoge las fuentes formales de los actos de comercio, de los contratos mercantiles, será necesario distinguir las normas imperativas generales sobre los contratos contenidas en el Derecho Común y las dispositivas reguladorfas de cada tipo contractual, de tal forma que las imperativas prevalecen sobre la costumbre mercantil, mientras que esta prevalecerá sobre las dispositivas del Derecho común de las obligaciones y contratos.

B)Fuentes indubitadas del Dº Común

a)Ley mercantil

Es la primera norma jerárquicamente aplicable conforme a los establecido en el CComercio entendida en sentido amplio.

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

La competencia exclusiva sobre lo mercantil es del estado, lo que no se puede hacer es calificar una ley como mercantil para reconocerse competencia para regularlo. Lo importante es la materia.

No siempre una ley calificada como mercantil implica que todas las normas sean mercantiles.

La ley de ordenación de comercio minorista, es normativa de derecho público pero tiene determinadas disposiciones que son de carácter mercantil. La palabra ordenación es la que nos da la clave para saber que estamos ante una ley de derecho público.

Hay que distinguir;

1)Legislación supranacional, es la representada por el Derecho de la UE, en particular por los Tratados vigentes y la que con fundamento en ellos, es promulgada por los órganos de la UE con competencia legislativa con incidencia en las instituciones mercantiles. Este derecho tiene primacía sobre las normas nacionales que le sean contrarias.

2)Legislación estatal: está formada por:

Constitución española 1978; el derecho mercantil viene fuertemente determinado por el sistema económico. En nuestra constitución se recoge que nuestro sistema es un sistema de economía de mercado y reconoce una serie de derechos y libertades:

1)Libertad de empresa.

2)La propiedad privada de los medios de producción.

3)Los derechos de asociación y fundación para la explotación de la actividad económica.

4)El derecho a la libre elección de profesión.

Junto a estas libertades reconoce unos principios limitadores a las mismas:

1)La función social de la propiedad y el sometimiento de los medios de producción al interés general.

2)Sometimiento del principio de libertad de empresa a las exigencias de la economía general, y en su caso, de la planificación.

3)La posibilidad de que opere junto a la iniciativa y la empresa privada, la iniciativa y la empresa pública.

4)El deber de que el empresario tiene que compartit su poder de gestión mediante diversas formas de participación de los trabajadores a la propiedad de los medios de producción.

5)El deber de los poderes públicos de garantizar la defensa de los consumidores y usuarios.

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

6)El deber de los poderes públicos de fomentar las sociendades cooperativas.

7)El Estado asume unas facultades de control global de la economía inspiradas en objetivos o valores sociales muy elevados como la igualdad social y económica.

Código de comercio 1885; regula parcialmente el estatuto del comerciante y exige la p`resencia del comerc iante en numerosos actos para calificarlos como actos de comercio. Sustituye al de 1829 pero ha sufrido un proceso descodificador. Cuando el legislador tenía que regular algún aspecto de este código, en vez de regularlo, lo sacaba del código de comercio y lo regulaba aparte en una ley especial.

Leyes mercantiles especiales; tiene más importancia que el CComercio. Trata de poner solución al Anteproyecto de la Ley de Código Mercantil que su disposición derogatoria única preve la derogación íntegra, junto al CComercio, de la Ley 50/1980, la Ley 19/1985, la Ley12/1991...

3)Legislación autonómica: Las CCAA tienen reconocidas competencias en materia mercantil.

b)Los usos de comercio

1.Concepto

El derecho mercantil es un derecho que cuando nace es consuetudinario, está formado por los usos. Con la codificación perdieron fuerza frente a la ley pero los Códigos mercantiles respetaron el uso como fuente formal del Derecho mercantil, hasta el punto que en nuestro código mercantil tienen supremacía a la ley civil. Los usos y las prácticas establecidas entre las partes prevalecerán sobre las disposiciones de la propia Convención.

Los usos de comercio son normas de derecho objetivo creadas por la observancia repetida, uniforme y constantede los empresarios en sus negocios. Debe ser un uso legítimo, no ser contrario a la ley, a la moral o al orden público.

2.Funciones

Las funciones de los usos de comercio es la que se recoge en el artículo 2 que es la de integración legal. Junto a esa función, la doctrina ha atribuido la función de integración contractual y la función de interpretación de la voluntad de las partes de un contrato mercantil. Con estas 2 funciones lo que ocurre es que hay parte de la doctrina que no reconoce la función interpretativa de los usos de comercio.

3.Clases de usos

Hay que distinguir entre usos de hecho que es la mera repetición de actos y operaciones materiales del tráfico y usos de derecho(jurídicos) que además cumple una función jurídica: suplir la ausencia de regulación legal adecuada, suplir las lagunas que existan en el contenido de los contratos o resolver las dudas que surjan en la interpretación de lo convenido. También hay que distinguir el uso normativo que suple las lagunas de la ley y el uso interpretativo que solo ayuda a la interpretación de los contratos supliendo las claúsulas que de ordinario se establecen.

4.Prueba de los usos

El uso de comercio como fuente de derecho es idónea para el derecho mercantil ya que el uso nace del derecho de tráfico y es de ese tráfico de donde nace el derecho mercantil. El problema es que estamos hablando de normas no escritas que hay que probar.

Si tenemos un pleito tenemos que probar la existencia del uso de comercio ya que son normas no escritas y para que rijan tienen que ser probadas por quien alega su existencia.

Hay que probar la existencia, el contenido y si el uso es observado en el lugar.

Para probar los usos puedo utilizar sentencia o recopilaciones de usos de comercio.

c)El Derecho común.

A falta de Ley mercantil o usos de comercio se aplica el Derecho Común. El derecho común aplicable esta integrado en los territorios forales por el código civil en lo no modificado por las Compilaciones forales.

C)Otras fuentes

a) La Jurisprudencia

La jurisprudencia no es una fuente del derecho, pero tiene una eficacia equiparable a las fuentes formales de derecho.

b)Las condiciones generales de la contratación. PREGUNTA

1.Regulación.

Ley 7/1998 de 13 de abril sobre condiciones generales de la contratación modificada por la ley 3/2014 de 27 de marzo. La E.M declara que la presente ley tiene por objeto la transposición de la Directiva 93/13 CEE del Consejo de 13 de abril sobre cláusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores, así como las regulaciones de las CGC. se deja claro que con la ley no solo se van a regular las CGC sino las claúsulas predispuestas que sean abusivas y esto último lo hace modificando la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios de 1984. Partimos del precepto de la libertad para contratar y de la autonomía de la voluntad que podemos encontrarlos en el art 1255 CC. Se convierte en un instrumento que pueden utilizar los empresarios en las relaciones con sus clientes a la hora de llevar a cabo la actividad económica empresarial.

En esos contratos nos vamos a encontrar unas clausulas que si reúnen las 3 notas siguientes, estamos ante una condición general de la contratación:

• Contractualidad, forma parte del contrato.

• Imposición o predisposición.

• Generalidad

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

Estas condiciones generales de contratación nos generan unos beneficios como una contratación más rápida, reducción de costes, desde la perspectiva de la competencia también se generan beneficios para los empresarios. Aparte de estos beneficios, las clausulas generales ocasionan problemas para el adherente.

<Ámbito objetivo

La Ley de CGC excluye los contratos administrativos, los de trabajo, los de constitución de sociedades y los contratos que regulan relaciones familiares y los sucesorios.

La misma ley regula las CGC, estas son por su parte las cláusulas predispuestas que se han incorporado a una generalidad de contratos( distinguen a su vez cláusulas generales de los contratos y cláusulas generales de contratación)

<Ámbito subjetivo

Las condiciones generales se regulan en los contratos que celebre un profesional(predisponente) con cualquier persona física o jurídica(adherente) tenga o no la consideración de profesional. Mientras que las cláusulas predispuestas solo se regulan en los contratos que se celebren entre profesionales y consumidores. De esta forma, la prohibición de las cláusulas abusivas solo afecta a los contratos entre profesionales y consumidores.

Consumidor y usuario: personas físicas que actúen con un propósito ajeno a su actividad comercial, empresarial, oficio o profesión o jurídicas y entidades sin personalidad jurídica que actúen sin ánimo de lucro en un ámbito ajeno a una actividad comercial o empresarial.

Profesional o empresario: persona física o jurídica pública o privada que actúe directamente o a través de otra persona en su nombre o siguiendo sus intrucciones, con un propósito relacionado con su actividad comercial, empresarial, oficio o profesión.

2.Control de inclusión.

Es un control privado, consiste en que no va a haber un desequilibrio en la contraprestación de las partes porque partimos del principio de autonomía de voluntad. No vamos a aceptar clausulas de los contratos que no creamos beneficiosas para nosotros.

Cargas que debe cumplir el predisponente:

1)Que las condiciones formen parte del contrato: las condiciones formarán parte del contrato cuando se acepte por el adherente su incorporación al mismo y sea firmado por todos los contratantes. No habrá aceptación de la incorporación de las condiciones generales al contrato cuando el predisponente no haya informado expresamente al adherente acerca de su existencia y no le haya facilitado un ejemplar de las mismas.

2)Que sean conocidas o que exista la posibilidad de conocerlas: cuando el contrato no deba formalizarse por escrito y el predispònente entregue un resguardo justificativo de la contraprestación recibida, bastará con que el predisponente anuncie las condiciones

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

generales en un lugar visible dentro del lugar en el que se celebra el negocio, que las inserte en la documentación del contrato que acompaña su celebración, o que de cualquier otra forma garantice al adherente una posibilidad efectiva de conocer su existencia y contenido en el momento de la celebración.

3)Que se redacten de forma transparente, con claridad, concreción y sencillez.

3.Control de contenido

Una CP por el hecho de ser predispuesta no tiene que ser abusiva, es abusiva cuando en contra de las exigencias de la buena fe causan , en perjuicio del consumidor y usuario, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato. Si las CGC son abusivas provoca la nulidad de la CG. La nulidad de la CG no determina la ineficacia total del contrato si este puede subsistir sin dichas cláusulas. Se trata de conservar la validez del contrato e integrarlo según el artículo 1258CC.

En el control de mercado, si uno de los empresarios redacta una condición desequilibrada para un consumidor o usuario, este se irá a otro empresario que ofrezca los mejores servicios. El mercado acabará expulsando a ese empresario del mercado o hará que se habitúe al mercado.

Tenemos 2 posibilidades para regular esta situación:

• Regular las condiciones generales.

• Regular los contratos que se den entre empresarios o profesionales con consumidores.

No existe un control de contenido en la ley de 1998 de condiciones generales de contratación, pero si existe un control de clausulas predispuestas en la ley TRLGDCU, en los contratos que se celebren entre un profesional o empresario con un consumidor o usuario.

4.Las condiciones generales de la contratación como fuente del derecho.

Las condiciones generales de contratación no son fuentes de la contratación debido a su carácter contractual, porque vinculan a las partes de un contrato desde el momento en que expresa o tácitamente las hayan aceptado, y si no las aceptan le son inaplicables.

III.FUENTES MATERIALES DEL DERECHO MERCANTIL:

A) La distribución de competencias entre el Estado y las CCAA en materia mercantil

Se reparten las competencias desde la perspectiva funcional (ejecutivo, reglamentario y legislativa), material y territorial. Las CCAA no pueden asumir las competencias atribuidas al Estado(art 149.1CE), de entre ellas la competencia mercantil. El Derecho Mercantil es de competencia exclusiva del Estado poruqe se quiere garantizar la

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

unidad económica y de mercado pero hoy día no toda la materia mercantil es competencia del Estado asumiendo las CCAA por su parte, competencias en materia de protección de usuarios y consumidores, transporte terrestre, Cooperativas, hacienda....

Hay 2 opiniones sobre la legislación mercantil:

• Nuestro TC nos dice que la legislación mercantil hay que entenderla en sentido material, refiriéndose no solo a la ley en sentido formal sino a cualquier norma con significación general que surja de las Cortes Generales, del Gobierno o de las Autoridades Administrativas.

• Nuestro TC identifica la legislación mercantil con la regulación jurídico privada del empresario y de su actividad.

Nuestro TC ha considerado que entran dentro de la competencia estatal:

1)La regulación jurídico privada del empresario individual, del comerciante: Las CCAA pueden precisar los requisitos administrativos para el ejercicio de la actividad empresarial.

2)La regulación privada de las sociedades mercantiles: las sociedades que desarrollan su actividad en el mercado financiero, la regulación principal será la pública y no la privada, por ello la competencia más importante del Estado es la de fijar las bases.

3)La regulación jurídico privada de los contratos mercantiles: los aspectos públicos no serán competencia del Estado, lo serán con fundamento en su competencia para fijar las bases de la actividad económica.

B)Autorregulación del mercado.

Son los propios empresarios los que tiene que regular su actividad, siempre mirando un marco en el que regula una ley. El legislador fija las normas y principios fundamentales dejando a los propios operadores económicos su desarrollo conforme a sus propias necesidades.

TEMA 4: LA EMPRESA(1) cONCEPTO, ELEMNTOS Y CLASES

I.LA EMPRESA Y EL DERECHO MERCANTIL.

La noción de empresa es útil para delimitar el derecho mercantil como derecho especial frente al derecho común y la empresa se transmite como tal, es objeto de negocios jurídicos. Por tanto, hay algo que se transmite y hay que determinar que elementos forman la empresa para saber cual es el objeto de los negovios jurídicos o de los derechos reales que sobre ella pueden recaer.

II.EL CONCEPTO DE EMPRESA

Nuestro CComercio no recoge un concepto legal de empresa. El art 3.1 del TR de la Lau de 1964 se nos da una definición al distinguir el arrendamiento local de negocio del arrendamiento de industria y nos dice que es la unidad patrimonial con vida propia

suceptible de ser inmediatamente explotada o pendiente para serlo de meras formalidades administrativas.

Nuestar jurisprudencia la define como:

A)Concepto económico: la empresa forma una realidad económica.Se entiende como una organización de los factores de producción (capital y trabajo) con el fin de obtener una ganancia ilimitada. Los elementos integrantes de la empresa tienen el mismo destino económico(obtención de un beneficio).

B)Concepto jurídico:

a)Concepciones subjetivistas: la empresa como persona jurídica. Definen la empresa como sujeto de derecho. De esta forma, la empresa tendría plena independencia respecto del empresario.

b)Concepciones patrimonialistas de la empresa:

1.La empresa como patrimonio separado: se trata de un empresa con un patrimonio, una administración, nombre y una especial representación propios. El empresario tendría dos patrimonios, el suyo propio y el empresarial identificado por todo aquello que el empresario afecta al ejercicio de la actividad mercantil. Nuestro ordenamiento jurídico no reconoce autonomía patrimonial al conjunto de bienes que forman parte de la empresa, pues el patrimonio del empresario queda sometido al principio de unidad patrimonial, tanto en materia de responsabilidad por las deudas del empresario, como en materia de sucesión mortis causa de la empresa.

2.La empresa como universalidad: la empresa esta integrada por elementos no ligados entre sí materialmente que aspiran a un tratamiento jurídico unitario. Esto se critica porque falta en las transmisiones de la empresa la transmisión ipso iure de derechos y obligaciones.

c)Concepciones dinámicas e inmateriales de la empresa:

1.La empresa como actividad: se distinguen dos aspectos, la empresa o actividad económica del empresario y el establecimiento mercantil que se integra por el conjunto de medios instrumentales con los que aquel realiza su actividad económica. Por tanto, la empresa es todo ejercicio profesional de una actividad económica organizada con la finalidad de actuar en el mercado de bienes o servicios.

2.La empresa como organización: afirma que la empresa es algo más que los elementos patrimoniales que la integran por dos razones:

*Los elementos patrimoniales pueden ser destruidos y sin embargo continuar la vida de la empresa y viceversa.

*En la enajenación de una empresa mercantil, el precio que paga el adquirente sobrepasa la suma del valor de todos los elementos patrimoniales que se transmiten.

Por ello, la empresa es la organización y la ordenación de los factores reales y personales de producción. La idea organizadora es la que vincula entre sí los elementos patrimoniales de la empresa y la que les dota de un valor superior a la

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

suma de los valores aislados. A este concepto de empresa es al que hace referencia la normativa de las sociedades de capital a propósito de la escisión, cuando la parte que se divide o segrega puede estar constituida por una o varias empresas o establecimientos comeciales, industriales o de servicios.

d)La tesis atomista: consideran la empresa desde una perspectiva jurídica descompuesta en todos y cada uno de sus elementos, a tenor de distinta y particular naturaleza jurídica.

e)El concepto de empresa en la jurisprudencia: nuestro TS se ha decantado en la mayoría de las ocasiones por la concepción organicista e inmaterial de la empresa.

III.CLASES DE EMPRESA

A)En razón del objeto o de la actividad empresarial.

Pueden clasificarse en comerciales, industriales o fabriles y de servicios. En algunos casos, la naturaleza de la empresa determina el carácter mercantil de su titular. Así ocurre cuando la calificación como mercantil de un empresario viene determinada por la naturaleza de la actividad que desarrolla.

B)En razón a la dimensión de la actividad del empresario.

Pueden distinguirse las grandes, medianas y pequeñas empresas. Con carácter general no existe en nuestro derecho positivo un criterio para distinguir unas de otras pero en materia de sociedades empleando el criterio del número de trabajadores se distinguen las medianas y pequeñas empresas(no superan los 250 trabajadores) y las grandes. El criterio del número de trabajadores, la suma de del total de las partidas del activo y el importe neto de su cifra anual de negocios será empleado para modula el estatuto jurídico del empresario imponiéndole mayores o menores obligaciones para distinguir las sociedades de capital que están obligadas a auditar sus cuentas de las que no lo están.

IV.ELEMENTOS INTEGRANTES DEL CONCEPTO DE EMPRESA: EL PATRIMONIO EMPRESARIAL

A)Elementos MATERIALES

1)Establecimiento mercantil

1.1)Clases de establecimiento mercantil

Un concepto amplio sería todo el conjunto de elementos materiales y personales dispuestos y organizados por el empresario para el ejercicio de la actividad empresarial, es decir, el establecimiento no solo sería la sede física sino todos los medios instrumentales organizados para el ejercicio de la actividad empresarial. Esta acepción la utilizan los que relacionan la empresa con la actividad económica y se refieren como objeto de negocios jurídicos al establecimiento mercantil y no a la empresa.

Otro concepto es el que lo identifica con uno de los elementos de la empresa, la sede física del empresario. El TS lo define como la base física de la empresa, como

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

elemento más permanente de la misma y como bien que, en nuestra vida real, es por sí solo objeto de transmisión y tiene un valor intrínseco y objetivo, en cierto modo independiente de la actividad del comerciante y de los demás elementos de la empresa. El CComercio también parece optar por esta definición cuando dice que se ejerce el comercio con carácter habitual cuando se anuncia un establecimiento mercantil abierto al público que tenga por objeto alguna actividad mercantil.

1.2Clases de establecimientos:

*Establecimiento principal y secundarios: las sucursales

El establecimiento principal es el centro principal de los intereses y en el que debe establecerse el domicilio empresarial y el resto serán secundarios también llamados sucursales, definidos por el Reglamento del Registro Mercantil como todo establecimiento secundario dotado de representación permanente y de cierta autonomía de gestión, a través del cual se desarrollan, total o parcialmente, las actividades del empresario.

*Establecimiento abierto al público

El CComercio entiende por establecimientos abiertos al público las tiendas o almacenes. En las tiendas se vende mercancía al por menor y en los almacenes al por mayor. SE encuentra abierto al público cuando el local en el que se encuentra la tienda o almacen permanezca abierto por espacio de ocho días consecutivos o se haya anunciado por medio de rótulo en el local mismo o por avisos repartidos al público o insertos en los diarios de la localidad. Las CV en tiendas o almacenes se presumen hechas al contado, salvo pacto en contrario. Éstas causan prescripción del derecho a favor del comprador, si bien deja a salvo las acciones que puedan corresponder al propietario desposeído contra quien hubiese vendido las mercancías indebidamente.

2.Mercaderías o mercancías: es toda cosa corporal, mueble, suceptible de tráfico, siempre que constituya un objeto actual de la actividad y que tenga un valor patrimonial propio.

3.El dinero: hay distintas formas de dinero y se puede clasificar según sea más o menos líquido pero habitualmente se identifica con el efectivo en manos del público(monedas, y billetes legales). Desden esta perspectiva podemos decir que el dinero es una cosa ficticia, creada por el ordenamiento jurídico, el cual le atribuye un valor propio y dado que el dinero es una cosa corporal, mueble, suceptible de tráfico y con un valor patrimonial propio, dar dinero, puede funcionar en el comercio(con características propias) como mercadería.

B)Elementos INMATERIALES.

A)La propiedad comercial: el arrendamiento de local de negocio:

El termino propiedad comercial se refiere 2 derechos que pueden corresponder al arrendatario de un local de negocios: derecho de prórroga forzosa, porque el

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

arrendatario tiene derecho a prorrogar el arrendamiento y el derecho de traspaso, ya que el arrendatario tiene derecho a ceder el local arrendado a un tercero que se subroga en la posición jurídica, en los derechos u obligaciones del cedente, sin necesidad de contar con el consentimiento del arrendador.

La regulación del arrendamiento de local de negocio, y por tanto la existencia o no de los derechos que constituyen la propiedad comercial tenemos que buscarla en la Ley 29/1994 de 24 de noviembre de Arrendamientos Urbanos, que entró en vigor el 1 de enero de 1995. Esta ley, en su disposición derogatoria única, deroga el TR de 1964 aprobada por Decreto 4104/1964 de 24 de diciembre que regulaban los arrendamientos urbanos, asi como el Real Decreto- Ley 2/1985 de 30 de abril sobre medidas de política económica, estableciendo que de forma transitoria se le aplica esas disposiciones a los arrendamientos regulados por ellas que subsistan a la fecha de entrada en vigor de la LAU de 1994 pero con diversas modificaciones. Por ello debemos distinguir 3 supuestos de arrendamientos según se regule por TR 1964, Decreto de 1985 o íntegramente por la LAU de 1994.

1.Régimen jurídico de los contratos de arrendamiento de local de negocios celebrados con anterioridad al 9 de mayo de 1985

Estos contratos se siguen regulando por el TR de la LAU de 1964 con las modificaciones introducidas en la disposición transitoria 3ª de la LAU de 1994.

El TR de la LAU de 1964 definía el arrendamiento local de negocio como aquel que tiene por objeto edificaciones habitables cuyo destino primordial no sea la vivienda sino el ejercer en ellas, con establecimiento abierto, una actividad de industria de comercio o de enseñanza con un fin lucrativo. Se siguen reconociendo el derecho a prórroga forzosa y el derecho de traspaso, pero ambos con limitaciones.

En cuanto al derecho de prórroga es necesario distinguir si el arrendatario es una persona física o una persona jurídica:

Si es una persona física el derecho de prórroga forzosa se reconoce al arrendatario hasta su jubilación o fallecimiento o hasta la jubilación o fallecimiento de su cónyuge en el caso de que haya subrogado en la posición de aquel desarrollando la misma actividad en el local.

Se reconoce tambiénla posibilidad de que con el fallecimiento o jubilación del arrendatario, o su cónyuge se subroguen los descendientes para que continúan su actividad en el local siempre y cuando no hayan transcurrido más de 20 años desde la entrada en vigor de la ley de 1994, y en cualquier caso, durante el tiempo que reste hasta llegar a los 20 años

Es importante tener en cuenta que la primera subrogación no podrá llevarse a cabo cuando ya se hubiera producido en el arrendamiento 2 transmisiones de acuerdo con lo previsto en el art. 60 LAU de 1964. La segunda subrogación no podrá llevarse a cabo cuando en el arrendamiento ya se hubiera producido 1 transmisión.

Si se trata de una persona jurídica se van a extinguir todos los contratos de acuerdo a una serie de reglas:

• Los arrendamientos de locales donde se realicen actividades comerciales se extingue a los 20 años, salvo cuando el local supere los 2500 metros cuadrados que se extinguirán a los 5 años.

• Los arrendamientos de locales donde se haya desarrollado una actividad distinta a la comercial el plazo para su extinción se hace depender de las cuotas del IAE del año 1964 (el plazo será de 5 a 20 años).

En lo que se refiere al derecho de traspaso, el arrendatario actual o su conyugue podrán traspasar el local en términos del artículo 32 TR de la LAU de 1964. Este traspaso permitirá la continuación del arrendamiento por un periodo mínimo de 10 años a contar desde su realización o por el número de años que queden desde el momento en que se realice el traspaso hasta computar 20 años a contar desde la aprobación de la ley. Cuando en los 10 años anteriores a la entrada en vigor de la ley se hubiera producido el traspaso, se incrementará en 5 años estos plazos.

Prever la vigencia de estos derechos resulta difícil, por ello la ley de 1994 prevé un sistema de actualización de las rentas hasta su extinción conforme a las reglas anteriormente expuestas. El arrendatario puede negarse a actualizar la renta y en cuyo caso el contrato se extinguirá en el plazo de 5 años a contar desde la entrada en vigor de la ley 1994.

La LAU reconoce al arrendatario 2 derechos en el momento de extinguirse el contrato: la indemnización por pérdida de clientela y el derecho preferente a continuar en el local de comercio pudiendo optar el arrendatario por uno u otro.

Para el ejercicio de la indemnización por perdida de clientela, el arrendatario es necesario que antes de que haya transcurrido un año desde la extinción del mismo, cualquier persona comience a ejercer en el local la misma actividad o una actividad afín a la que el ejercitaba. Se consideran actividades afines aquellas aptas para beneficiarse aunque solo sea en parte, de la clientela captada por la actividad que ejerció el arrendatario. La indemnización será igual a 18 mensualidades de renta vigente al tiempo de extinción del arrendamiento.

Para el ejercicio del derecho preferente a continuar en el local de comercio, una vez extinguido el contrato de arrendamiento, el arrendatario tendrá este derecho cuando el arrendador pretendiese celebrar un nuevo contrato con distinto arrendatario antes de haber transcurrido un año a contar desde la extinción legal del arrendamiento.

2. Régimen jurídico de los arrendamientos de local de negocio celebrados con posterioridad al 9 de mayo de 1985 que subsistan a la entrada en vigor de la LAU de 1994.

Estos arrendamientos se regulan por el artículo 9 del real decreto ley de 30 de abril de 1985 y el TR de la LAU de 1964 con las modificaciones introducidas por la disposición transitoria 1ª apartado 2º.

Con la intención de liberalizar al mercado inmobiliario el Real Decreto-Ley de 1985 introdujo 2 importantes modificaciones al régimen previsto por el TR de la LAU de 1964.

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

La primera permitía transformar viviendas en locales de negocio sin que operara como causa de resolución del arrendamiento prevista en el art. 114.6 LAU. La segunda consistió en suprimir la prórroga indefinida en los contratos de manera que la duración de la misma seria la que las partes libremente estipulasen.

3.Régimen jurídico de los arrendamientos para uso distinto al de vivienda celebrados a partir del 1 de enero de 1995.

Los arrendamientos celebrados a partir del 1 de enero de 1995 se regirán íntegramente por la LAU de 1995. Esta disposición nos habla de arrendamientos para uso distinto al de vivienda, que son los recaen sobre una edificación y no tienen como destino primordial satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario y en especial tienen esta consideración los arrendamientos de fincas urbanas celebradas para ejercer en ellas una actividad industrial, comercial, artesanal. Docente, etc.

Estos arrendamientos se regirán por la voluntad de las partes y en su defecto por lo dispuesto en el titulo 3 de la misma y supletoriamente por lo dispuesto en el CC (art. 4.3 LAU).

Cuando las partes se sometan a lo que con carácter supletorio se establece en la presente ley, habrá que tener en cuenta los siguientes extremos:

• La LAU de 1994 ofrece cierta protección al empresario la posibilidad de ceder el contrato o subarrendar la finca sin necesidad de contar con el consentimiento del arrendador que si tendrá que ser notificado en el plazo de un mes y tendrá derecho a alevar la renta. Y además tendrá el derecho a relevar la renta, art. 32 LAU. Del mismo modo, en caso de fallecimiento del arrendatario, el heredero o legatario que continúe el ejercicio de la actividad podrá subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extinción del contrato, debiéndose notificar por escrito al arrendador dentro de los 2 meses siguientes a la fecha de fallecimiento el arrendatario. Art. 33 LAU.

La LAU incorpora una novedad que consiste en la indemnización por clientela, que deberá pagar al arrendador al arrendatario por la extinción del contrato y cuando se den las siguientes condiciones:

• Que el contrato se extinga por el transcurso del plazo previsto.

• Que el arrendatario quiera continuar con el arrendamiento de la finca.

• Que se haya venido ejerciendo una actividad comercial de venta al público durante los últimos 5 años.

• En lo que respecta a los conceptos que comprende la indemnización caben 2 posibilidades. Si el arrendatario en el plazo de 6 meses a la extinmción del contrato decide desarrollar la misma actividad y dentro del mismo municipio, el arrendador le debe pagar los gastos de traslado y el perjuicio por perdida de clientela. En el resto de los supuestos nace el derecho a la indemnización si en los 6 meses siguientes a la extinción del contrato el arrendador o un tercero

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

desarrollan la misma actividad o una actividad afín. La indemnización será equivalente a una mensualidad por año con el máximo de 18 mensualidades.

• La LAU regula las causas de resolución de pleno derecho de los contratos de arrendamiento. Son causas objetivas: las letras A, B y E del art. 27.2 LAU, así como por la cesión o subarriendo del local incumpliendo lo dispuesto en el articulo 32 LAU.

También hay que hacer mención a la exigencia de una fianza en la firma del contrato. En el local de comercio se exige una fianza equivalente a 2 mensualidades de renta. En la práctica suele exigirse garantías adicionales.

B)El fondo de comercio

El fondo de comercio es un concepto contable que solo se revela si la empresa es adquirida a titulo oneroso pues su valor únicamente puede figurar en el activo del balance del adquiriente en tal caso.

El fondo de comercio se define como conjunto de bienes inmateriales tales como la clientela, el nombre o razón social y otros que impliquen mayor valor para la empresa.

Como ha establecido el TS, es indudable la existencia del llamado fondo de comercio en las empresas mercantiles, concepto detonador del lado espiritual o inmaterial de la empresa como negocio.

El fondo de comercio puede ponerse en relación con el concepto organicista de la empresa y pone de manifiesto el valor intangible de la empresa, valor que normalmente, está en función de elementos tales como el aviamiento, la clientela y las expectativas de ganancia.

El aviamiento es la organización productiva de todos los elementos empresariales y la noción que explica que de la relación entre la empresa en funcionamiento y el cado surjan tanto la clientela como las expectativas.

La clientela es el colectivo potencial demandantes de los productos o servicios que el empresario ofrece al mercado, es el conjunto de personas que manifiesten con el empresario relaciones continuas y habituales en demanda de bienes y servicios.

Las expectativas son las ganancias que presumiblemente se tendrán según la inercia empresarial. Su valor económico que puede ser signo favorable o desfavorable, es un valor especulativo y depende de los dos factores anteriores(del aviamiento y de la clientela).

TEMA 5: LA EMPRESA(II). LA EMPRESA COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURÍDICOS.

I.Sistematización de un análisis

La empresa como conjunto de elementos dispuestos y ordenados para desarrolar una actividad empresarial puede ser objeto de negocios jurídicos entendiéndola como una

Praias Co. Consigue tus gafas de sol con un 30% dto./Cód: WUOLAH

unidad. La transmisión de la empresa da lugar a negocios jurídicos complejos porque no encuentra en la mayoría de los casos con un régimen jurídico específico, aplicándose por analogía las reglas de Derecho Civil y Mercantil sobre derechos traslativos de cosas y derechos.

Los negocios jurídicos que pueden tener como objeto la empresa se clasifican en dos grupos:

-Transmisión inter vivos

-Transmisión voluntaria: título oneroso y título gratuito.

-Transmisión forzosa

-Transmisión mortis causa

Hay que advertir dos cuestiones:

1)La transmisión de la empresa no puede confundirse con la de los elementos aislados que la componen. Para distinguilo se acude al criterio de suficiencia, de tal modo que si los elementos que se transmiten son suficientes para que el adquirente pueda desarrollar con ellos la actividad empresarial, podemos presumir que hay transmisión de la empresa.

2)La trasmisión de la empresa directa es cuando esta es el objeto del negocio por el que se articule la transmisión y la indirecta es cuando el objeto del negocio es la totalidad de las participaciones de la sociedad de la que es titular la empresa.

II.La transmisión de las deudas y los créditos del empresario

El ejercicio de una actividad económica y la explotación de una empresa crean una serie de relaciones que convierten al empresario en acreedor y deudor frente a terceros.

En cuanto a los créditos del empresario que enajena su empresa, la transmisión de la empresa no permite presumir la cesión automática de los créditos frente a terceros de que fuera titular el transmitente, la cesión necesitará un pacto expreso entre transmitente y adquirente. El deudor quedará obligado para con el nuevo acreedor en virtud de la notificación y dsde que tenga lugar no se reputará pago legítimo sino el que hiciera éste.

En cuanto a las deudas del empresario, la transmisión tampoco es automática al adquirente sino que requiere que lo hayan acordado las partes y observar el requisito establecido para la novación consistente en sustituir un deudor(adquirente de la empresa) en lugar del primitivo(transmitente de la misma), siendo necesario no ya la comunicación al acreedor sino su consentimiento. Si falta ese consentimiento, tan solo producirá efectos inter partes pero no frente al tercero acreedor.

a)Deudas laborales: las que tenga el empresario frente a los trabajadores como frente a la Seguridad Social, responden solidariamente tanto el cedente como el adquirente de la empresa con un límite de 3 años.

b)Deudas fiscales: serán responsables de la deuda tributaria: las que sucedanpor cualquier concepto en la titularidad o ejercicio de explotaciones o actividades económicas, por las obligaciones tributarias contraídas del anterior titular y derivadas de su ejercicio y por las obligaciones de la falta de ingreso de las retenciones e ingresos a cuenta practicadas o que se hubieran debido practicar.

c)Deudas de las sociedades mercantiles: la Ley 3/2009 de 3 de abril sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles distingue la escisión parcial, en cuyo caso, si la parte del patrimonio que se transmite en bloque está constituida por una o varias empresas o estableciemientos comerciales, industriales o de servicios, podrán ser atribuidas a la sociedad beneficiaria las deudas contraídas para la organización o funcionamiento de la empresa que se traspasa. Y escisión total (extinción de la sociedad y reparto de su patrimonio entre distintas sociedades), en cuyo caso, cuando algún elemento del pasivo no sea atribuido a una sociedad beneficiaria en el proyecto de escisión y la interpretación de este no permita decidir sobre su reparto, respoderán solidariamente de él, todas las sociedades beneficiarias.

III.Los contratos en caso de transmisión de la empresa.

Los derechos y obligaciones de los que sea titular el cedente no se transmiten con la empresa. La subrogación del adquirente en la posición contractual del transmitente del establecimiento precisan de la voluntad expresa de transmitente y adquirente y la conformidad de la persona o personas con las que hubiera contratado el titular de la empresa.

Excepciones:

1)Subrogación convencional: es posible la cesión por acuerdo del transmitente y del adquirente sin contar con el consentimiento de la parte con la que contrató el transmitente. Por ejemplo cuando un local esta arrendado, salvo que otra cosa se hubiese pactado en el contrato de arrendamiento, el transmitente puede ceder al adquirente los derechos y obligaciones derivados del contrato de arrendamiento del local en que se encuentre instalada la empresa sin necesidad del consentimiento del arrendador.

2)Subrogación legal: el adquirente queda subrogado ex lege en la posición del transmitente con independencia de que así se hubiera previsto en el contrato o en contra de cualquier pacto que hubiera podido concluir las partes. En relación al contrato de trabajo, la transmisión de la empresa no extingue la relación laboral de los trabajadores que presten sus servicios en ella, el adquirente queda subrogado ope legis en los derechos y obligaciones laborales del anterior titular. En relación al contrato de seguro, si se transmite el objeto asegurado, el adquirente se subroga en los derechos y obligaciones que corresponda en el contrato de seguro al anterior titular, salvo que se trate de una póliza nominativa para riesgos no obligatorios si en las condiciones generales existe pacto en contrario. El asegurado está obligado a comunicarle por escrito al adquirente la existencia del contrato de seguro de la cosa transmitida, también al asegurador o a sus representantes en el plazo de 15 días.

IV.La transmisión de la clientela

No hay comentarios
Esta solo es una vista previa
3 páginas mostradas de 118 páginas totales
Descarga el documento