TEMA 2. FUENTES DEL DERECHO, Ejercicios de Derecho Civil. Universitat de València (UV)
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TEMA 2. FUENTES DEL DERECHO, Ejercicios de Derecho Civil. Universitat de València (UV)

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Asignatura: civil I, Profesor: Juan Antonio Tamayo Carmona, Carrera: Dret, Universidad: UV
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TEMA 2. FUENTES DEL DERECHO

1. CONCEPTO. REGULACIÓN CIVIL Y CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES.

Podemos entender fuente del derecho en dos sentidos: a. En un sentido material, como aquello que crea el derecho, es decir, las

fuerzas sociales que producen legítimamente las normas; b. En un sentido formal, la manera en la que se manifiesta el derecho.

Regulación de las fuentes • Art. 1, CC. • Organización formal de las fuentes, CE (jerarquía entre ellas). • Derecho Comunitario (Arts. 93 – 96, CE): responde a una cesión de soberanía

por parte del Estado a organizaciones supranacionales.

La CE como norma La CE es la norma con mayor rango jerárquico, se encuentra en la cúspide del ordenamiento jurídico. Es una norma de aplicación directa, y ninguna otra norma puede contradecirla. Ésta se encarga in extenso de la ley, en menor grado de los principios generales del derecho y no se encarga de ningún modo de la costumbre.

“1. Los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico. 3. La Constitución garantiza el principio de legalidad, la jerarquía normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurídica, la responsabilidad y la interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos.” (Art. 9, CE)

2. LA LEY.

2.1. Concepto y requisitos.

La ley es una norma jurídica escrita que emana del Parlamento, siempre que siga el procedimiento establecido constitucionalmente.

Requisitos A. Internos. • Ratio: es el valor intrínseco de la norma jurídica respecto a la finalidad de la

misma. • Auctoritas: tiene que estar correctamente realizada conforme a los

procedimientos establecidos.

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• Efectus: la adecuación de esa norma a la efectiva organización social, eficacia.

B. Externos. Sanción y promulgación: emanadas del poder soberano, son actos formales

por el jefe del estado y a partir de ahí se realiza su publicación: A + B = LEY.

2.2. Tipología y principios de ordenación.

Tipología

A. Leyes: por la razón de la materia: art 81 CE las leyes so de dos modalidades orgánica y ordinaria, orgánica es que procedimentalmente son difíciles de llevar a delante o hay consenso en el parlamento o no se aprueba. Regula los aspectos más importantes y sensibles. (derechos fundamentales régimen electoral general, aprobación de estatutos de autonomía…etc.) Ley ordinaria aquellas que no son reguladas por las leyes orgánicas se necesita menos consenso parlamentario. Por la razón de la competencia: el órgano legitimado para dictar la ley, ley estatal congreso, senado/ autonómica asambleas autonómicas (Art 147 CE). Por un criterio funcional: Ley Marco, ley de armonización cuando existe una pluralidad de legislación sobre algún caso se armoniza mediante la intervención del estado, ley de transferenciaPermiten que las comunidades autónomas legislen sobre algo emanado por el Estado (Art 150 CE). Ley de Bases: son normas que habilitan al ejecutivo para realizar reales decretos legislativos (Art 82.2 CE).

B. Normas con rango de ley: son aquellas normas dictadas por el poder ejecutivo por el gobierno. Decreto ley (Art 86CE) emana motu proprio, el propio ejecutivo dicta normas ejecutivas que tendrán rango de ley. Hay tres aspectos a destacar: cuando se aprecie extraordinaria y urgente necesidad, sometidos al congreso: 30 días y límites: ratione materiae. Y los decretos legislativos acatan un mandato de las cortes generales. Parte con una previa autorización de las cortes generales texto refundido: el ejecutivo ante una pluralidad de normas sobre una misma materia, unifica en una sola norma, las reordena, no tiene potestad normativa el ejecutivo y texto articulado parten de una previa autorización de las CG que establecen una ley de bases para regular la capacidad normativa del ejecutivo (Art 82CE). No son leyes pero son equiparables a la ley.

C. Tratados internacionales/ derecho derivado de la UE Son aquellos acuerdos que trascienden del ámbito estatal y comunitario, porque el derecho

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comunitario es derecho interno equiparable al derecho estatal. (Arts 93-96 CE) Derecho derivado de la unión europea tratado de roma el que funda la comunidad europea. Tratados subsiguientes a este que varían el originario Tratado de fusión65, acta única europea 86, tratado de Maastricht 92, tratado de Ámsterdam 97, tratado de Niza 2001, tratado de Lisboa 2007. Comisión consejo y parlamento europeo son los competentes.

D. Normas sin rango de ley. Art 97 CE. Reglamentos: son las normas jurídicas dictadas por la administración del estado. Administración del Estado y CCAA: real decreto/ Decreto y órdenes ministeriales. Administración local: ordenanzas/ bandos, no es muy claro que tenga algún rango de norma jurídica.

Principios de organización. Se organizan entre sí, principio de jerarquía. Y las normas de rango inferior no pueden contradecir las de rango superior.

Competencia: quien lo ha dictado. Potestad normativa. Hablamos de competencia para dictar normas con rango de ley y reglamentos sin rango de ley. Leyes las pueden dictar el consejo/comisión/parlamento europeo, en segundo lugar, CCGG y parlamentos-asambleas, y en tercer lugar poder ejecutivo (delegación). Reglamentos pueden ser dictados por el poder ejecutivo (estatal y autonómico) en primer lugar, en segundo lugar, Administración (Estatal autonómico) y por ultimo entidades locales (ayuntamientos y alcaldes).

Jerarquía: graduación de las normas jurídicas en sí mismas, como se ordenan estas normas juridicas. Se debe a Hans Kelsen: constitución, Leyes orgánicas tratados internacionales y derecho de la unión europea. Luego leyes decretos leyes y decreto legislativo y finalmente los reglamentos. La constitución está legitimando la promulgación de leyes orgánicas los tratados internacionales y el derecho de la unión Europa…etc. Ninguna norma inferior puede contradecir a normas superiores. ■ Fuentes del derecho, jerarquía: 1 ley/ normas con rango de leyes. 2

costumbre 3 principios generales de derecho. ¿Qué rango tienen los reglamentos? No son normas ni leyes con rango de ley. Donde se encuentran los reglamentos dentro de la jerarquía de las fuentes del derecho. Entrarían dentro del rango jerárquico de las fuentes del derecho en el orden público y sería preferible a la costumbre ya que no puede contradecir el orden público Art 1.3 CE.

Las normas jurídicas deben aplicarse bajo dos variables: tiempo y lugar. Cuanto tiempo están vigentes las normas y hasta cuando y donde se encuentran.

3. LA COSTUMBRE. 3.1. Concepto, clases y caracteres.

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Es una fuente de segundo grado. Solo regirá en defecto de la ley siempre que no sea contraria a la moral y el orden público y además sea probada. ¿Qué es? Es una norma no escrita es decir que no ha sido sancionada por el poder legítimo para ello. Normas jurídicas creadas e impuesta por el uso social. Caracteres Elemento externo: el uso social. Elemento interno: opinio iuris, la persona que está utilizando una costumbre que no se encuentra recogida en ley alguna, derecho positivo, está obrando conforme derecho. Las costumbres se han ido convirtiendo en leyes escritas. Una conducta voluntaria uniforme y voluntaria. Es fuente supletoria y autónoma. Solo se aplica cuando no hay ley o norma escrita, derecho positivo que la recoja, necesidad de estar probada. Clases de costumbrepraeter legem: la costumbre va más allá de la ley (fuente de derecho de segundo grado), secundum legem: una costumbre de acuerdo con una ley y contra legem: que contradice lo dispuesto por una ley. Excepciones Derecho aragonés: el principio standum est chartae: solo es aplicable en el derecho aragonés. Y el Derecho Navarro.

3.2. Requisitos.

Requisitosuso social: una conducta social determinada por una serie de personas uniforme efectivo y continuado, praeter legem más allá de la ley, opinio iuris que se obra conforme al derecho que regula algo no contemplado por la ley y por último, conforme a la moral y Orden público, respecto al orden público la costumbre no podrá ir en contra de un reglamento y debe ser conforme a la moral.

3.3. Los usos jurídicos.

Los usos Art 3.1 párrafo II del CC. Usos sociales irrelevantes. Usos sociales “juridificados”: que ya tienen cierta trascendencia en el mundo de derecho, es decir, puede ser su cumplimiento forzado y usos jurídicos Función interpretativa/ normativa, aquellas que imponen una pauta de comportamiento.

4. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.

Concepto “4. Los principios generales del derecho se aplicarán en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carácter informador del ordenamiento jurídico.”(Art. 1.4, CC) Son normas extralegales, que ponen de manifiesto las creencias básicas de la comunidad sobre la organización y la convivencia de la sociedad. Son pues, normas jurídicas profundamente arraigadas en la conciencia social.

Funciones

a. Función normativa: tienen carácter normativo, pues son auténticas normas jurídicas, aplicables en defecto de ley o costumbre.

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b. Función integradora: tienen carácter informador del ordenamiento jurídico, lo que significa que son criterios que han de ser tenidos en cuenta para matizar las consecuencias injustas, a las que pudiera dar lugar la aplicación automática de la ley o la costumbre.

5. OTRAS FUENTES.

5.1. JURISPRUDENCIA (no es una fuente formal).

“6. La jurisprudencia complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.”(Art. 1.6, CC)

Concepto

Conjunto de criterios de interpretación de las normas jurídicas, leyes, costumbre y principios generales y de decisión que provienen de un órgano jurisprudencial al que le atribuye la misión de controlar la aplicación de las leyes y de informar en la medida de lo posible los criterios de interpretación. Dicho órgano es el Tribunal Supremo.

Requisitos

1. Estabilidad.

2. Razón básica para adoptar el fallo (racio decidendi obiter dicta)

3. Identidad sustancial entre los casos.

4. Sala 1º TS en recursos de casación.

Valor en el sistema de fuentes: no crea derecho, pero complementa al ordenamiento jurídico.

5.2. CONVENIOS COLECTIVOS (Art. 3, ET): Son regulaciones que se establecen entre patronato y sindicato.

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