DIRITTO COSTITUZIONALE COMPARATO 13 APRILE 2017
LA TEORIA DEL PRECEDENTE
Corti di Common Law e di Equity come sistemi normativi di un
unico sistema giuridico.
PRECEDENTE
Dobbiamo distinguere fra TEORIA DEL PRECEDENTE e STARE
DECISIS
La teoria del PRECEDENTE indica la considerazione per le decisioni
dei giudici e la loro utilità per l’elaborazione di DECISIONI FUTURE.
Invece, lo STARE DECISIS
• è invece una tecnica decisionale elaborata dai giudici per
garantire stabilità, una sorta di «gerarchia» tra le fonti
giurisprudenziali.
• Esprime il carattere vincolante del precedente giudiziario.
• Si afferma definitivamente nel XVIII secolo e si impone nel XIX,
quando in Inghilterra il sistema delle Corti viene riorganizzato in
modo piramidale con i Judicature Acts del 1873-75, rendendo
così il rispetto del precedente un fattore strutturale della
unitarietà dell’interpretazione, essenziale alla natura di fonte
formale riconosciuta alla giurisprudenza.
• In base alla teoria dichiarativa del diritto, il giudice non crea il
diritto, lo scopre. Poiché nulla garantisce che il giudice non
possa sbagliare a scoprire il diritto, esistono naturalmente
diverse possibilità di derogare al precedente.
DOBBIAMO DISTINGUERE ALLORA fra
• Dottrina del precedente: le regole sono tratte da principi
contenuti in precedenti decisioni rese dagli organi giudiziari
(RES IUDICATA);
• Stare decisis (o binding precedent): esprime il principio della
“vincolatività del precedente”. Obbligo di attenersi alle precedenti
decisioni (DIRITTO OBIETTIVO). Autorevolezza e forza del
precedente vincolante che si afferma nel XIX secolo.
