I criptotipi sono regole non enuncate ma percepibili e presenti

Il complesso di norme trapiantate mediante la circolazione può rimanere, in concreto, disapplicata

La circolazione occulta può dare luogo ad una circolazione disgiunta dei formanti

L'applicazione dei metodi dell'analisi economica del diritto alla comparazione giuridica consente di raffrontare regole giuridiche di ordinamenti

differenti sulla base di oggettivi parametri di efficienza

Il prospective overruling si realizza quando un giudice applica l'orientamento precedente, elaborando però una nuova regola pro futuro

prima della codificazione francese, il diritto privato in Francia era caratterizzato dal particolarismo giuridico, nel quale convivevano pluralità di fonti

diverse con applicazione territoriale e personale differente

In Francia, prima della codificazione nel nord si procedeva alla stesura della Lex Salica mentre nel sud si studiava il Corpus Iuris

Tra le caratteristiche del codigo civil spagnolo si annovera il suo valore, in molte aree territoriali, soltanto sussidiario rispetto alle fonti forali

Tra le caratteristiche del codigo civil spagnolo non rientra la sua struttura, identica al BGB

In Olanda in seguito alle conquiste di Napoleone, venne imposto l'uso del Code civil

Dopo la costituzione del 1993, in Sudafrica viene affidato ai giudici il potere di adattare il diritto anteriore (common law sudafricano) al nuovo

ordine costituzionale

Nel corso del XX sec., in Sudafrica vi fu una competizione tra regole di matrice inglese e quelle di matrice romano-olandese

Il diritto sudafricano si caratterizza per la stratificazione, storica, tra diritto romano-olandese e common law

La gerarchia delle fonti nel diritto sudafricano è costituzione - legge formale - "common law" - diritto consuetudinario - usi - dottrina - diritto

internazionale e diritto straniero

Il primo progetto di codificazione in Brasile si articolava in più fasi, e segnatamente nella classificazione, consolidazione e compilazione delle fonti in

vigore

Il valore del precedente in America Latina è in generale rilevante, se proveniente da una corte superiore, e in alcuni casi sancito ex lege

Il codice civile brasiliano del 2003 disciplina la proprietà fiduciaria

Il codice civile brasiliano del 1917 segue la struttura del BGB

La consolidazione, ad opera di Teixeira, delle fonti in vigore in Brasile (1857) benché priva di valore come diritto positivo, rappresentò il punto di

riferimento per il diritto vivente

La prima bozza di codice civile brasiliano prevedeva una parte generale

Nel codice civile cileno si riscontra un'influenza della pandettistica

La codificazione civile in Brasile è stata oggetto di ri-codificazione all'inizio del XXI sec.

Tra i contenuti più significativi del codice civile cileno non si ricordano una concezione relativa del diritto di proprietà

Le fonti di riferimento utilizzate da Andres Bello spaziavano da quelle di area tedesca a quelle di area franco-spagnola

Il codice civile cileno contiene un titolo preliminare

Il codice civile boliviano (codigo Santa Cruz) rappresenta una rielaborazione originale del code francese

La prima codificazione in senso moderno in America Latina (che non fosse la mera introduzione del code civil) è il codice civile boliviano

il diritto coloniale nei territori latinoamericani sottoposti alla Corona spagnola era rappresentato dalle regole speciali progressivamente adottate per le

colonie, derogatorie rispetto al diritto spagnolo

Prima delle codificazioni, in America Latina era in vigore automaticamente il diritto spagnolo (o portoghese), trattandosi di colonie

Storicamente, nei Paesi corrispondenti all'attuale America Latina vi fu un'influenza notevole anche del common law

Le fonti primarie della shari'a sono, in ordine gerachico Corano - sunna - igma' - qiyas

L'interpretazione del diritto sciaraitico non può, ora, contraddire le soluzioni interpretative affermatesi fino al XIII sec

Le scuole giuridiche all'interno del diritto islamico: si distinguono sia per le fonti utilizzate sia per le regole sostanziali

Nei paesi di diritto islamico la Sharia non è, per quanto riguarda la maggior parte dei Paesei, l'unica legge vigente

I giudici, nel mofussil applicando, nello statuto personale, le regole di derivazione indù come se testi legislativi, condussero a un parziale

snaturamento delle stesse

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I criptotipi sono regole non enuncate ma percepibili e presenti Il complesso di norme trapiantate mediante la circolazione può rimanere, in concreto, disapplicata La circolazione occulta può dare luogo ad una circolazione disgiunta dei formanti L'applicazione dei metodi dell'analisi economica del diritto alla comparazione giuridica consente di raffrontare regole giuridiche di ordinamenti differenti sulla base di oggettivi parametri di efficienza Il prospective overruling si realizza quando un giudice applica l'orientamento precedente, elaborando però una nuova regola pro futuro prima della codificazione francese, il diritto privato in Francia era caratterizzato dal particolarismo giuridico, nel quale convivevano pluralità di fonti diverse con applicazione territoriale e personale differente In Francia, prima della codificazione nel nord si procedeva alla stesura della Lex Salica mentre nel sud si studiava il Corpus Iuris Tra le caratteristiche del codigo civil spagnolo si annovera il suo valore, in molte aree territoriali, soltanto sussidiario rispetto alle fonti forali Tra le caratteristiche del codigo civil spagnolo non rientra la sua struttura, identica al BGB In Olanda in seguito alle conquiste di Napoleone, venne imposto l'uso del Code civil Dopo la costituzione del 1993, in Sudafrica viene affidato ai giudici il potere di adattare il diritto anteriore (common law sudafricano) al nuovo ordine costituzionale Nel corso del XX sec., in Sudafrica vi fu una competizione tra regole di matrice inglese e quelle di matrice romano-olandese Il diritto sudafricano si caratterizza per la stratificazione, storica, tra diritto romano-olandese e common law La gerarchia delle fonti nel diritto sudafricano è costituzione - legge formale - "common law" - diritto consuetudinario - usi - dottrina - diritto internazionale e diritto straniero Il primo progetto di codificazione in Brasile si articolava in più fasi, e segnatamente nella classificazione, consolidazione e compilazione delle fonti in vigore Il valore del precedente in America Latina è in generale rilevante, se proveniente da una corte superiore, e in alcuni casi sancito ex lege Il codice civile brasiliano del 2003 disciplina la proprietà fiduciaria Il codice civile brasiliano del 1917 segue la struttura del BGB La consolidazione, ad opera di Teixeira, delle fonti in vigore in Brasile (1857) benché priva di valore come diritto positivo, rappresentò il punto di riferimento per il diritto vivente La prima bozza di codice civile brasiliano prevedeva una parte generale Nel codice civile cileno s i riscontra un'influenza della pandettistica La codificazione civile in Brasile è stata oggetto di ri-codificazione all'inizio del XXI sec. Tra i contenuti più significativi del codice civile cileno non si ricordano una concezione relativa del diritto di proprietà Le fonti di riferimento utilizzate da Andres Bello spaziavano da quelle di area tedesca a quelle di area franco-spagnola Il codice civile cileno contiene un titolo preliminare Il codice civile boliviano (codigo Santa Cruz) rappresenta una rielaborazione originale del code francese La prima codificazione in senso moderno in America Latina (che non fosse la mera introduzione del code civil) è il codice civile boliviano il diritto coloniale nei territori latinoamericani sottoposti alla Corona spagnola era rappresentato dalle regole speciali progressivamente adottate per le colonie, derogatorie rispetto al diritto spagnolo Prima delle codificazioni, in America Latina era in vigore automaticamente il diritto spagnolo (o portoghese), trattandosi di colonie Storicamente, nei Paesi corrispondenti all'attuale America Latina vi fu un'influenza notevole anche del common law Le fonti primarie della shari'a sono, in ordine gerachico Corano - sunna - igma' - qiyas L'interpretazione del diritto sciaraitico non può, ora, contraddire le soluzioni interpretative affermatesi fino al XIII sec Le scuole giuridiche all'interno del diritto islamico: si distinguono sia per le fonti utilizzate sia per le regole sostanziali Nei paesi di diritto islamico la Sharia non è, per quanto riguarda la maggior parte dei Paesei, l'unica legge vigente I giudici, nel mofussil applicando, nello statuto personale, le regole di derivazione indù come se testi legislativi, condussero a un parziale snaturamento delle stesse

dopo l'indipendenza, in India l'entrata in vigore della Costituzione non impedisce che nelle materie dello statuto personale il diritto si applichi su base personale Il sistema giuridico indiano si caratterizza per la convivenza di fonti laiche, di applicazione territoriale, e religioso-tradizionali, di applicazione personale La progressiva anglizzazione del sistema giuridico indiano, durante il periodo coloniale una volta che le decisioni iniziarono ad essere pubblicate, comportò il diffondersi della tendenza dei giudici a stare decisis Le fonti del diritto tradizionale indù s ono contenute nei veda, nei testi contenenti la tradizione (dharma-sastra), nella consuetudine e nell'approvazione interiore In india con riferimento allo c.d. statuto personale, si applicano differenti regole a seconda della religione del soggetto Dopo la colonizzazione del subcontinente indiano da parte dell'Inghilterra i giudici applicarono in parte il diritto locale (statuto personale) in parte (tramite il rinvio ai principi di justice e equity) il diritto inglese Nel diritto tradizionale indù il dharma rappresenta il sistema di regole di condotta etico-religiose di fonte divina Le caratteristiche del diritto imperiale cinese ebbero come conseguenza l'elasticità nell'applicazione delle regole la consuetudine, nel diritto imperiale cinese non era formalmente contenuta nella gerarchia delle fonti, ma comunque applicata in quanto parte del "sentimento di umanità" Tra le caratteristiche del diritto imperiale cinese non rientra l a nozione di diritto soggettivo il Codice Civile della Repubblica della Cina (1931) non è attualmente in vigore Nel sistema giuridico cinese odierno il diritto privato è disciplinato da una molteplicità di leggi nonché dai Principi Generali del Diritto Civile Principi Generali del Diritto Civile (cinese) sono contenuti in un testo legislativo e servono per l'applicazione di tutte le aree del diritto privato I "giri", nella storia del diritto giapponese rappresentavano un sistema di regole di ispirazione confuciana spontaneamente osservate, non codificate Il codice civile giapponese del 1898 si ispirava al BGB Nella prima metà del 900, la cultura giuridica giapponese per quanto influenzata, specialmente la dottrina, dalla pandettistica, giunse a riconoscere la funzione creativa della giurisprudenza e il valore del precedente Dopo la seconda guerra mondiale, in Giappone il diritto statunitense assume importanza dominante, in particolare nel diritto dell'impresa e dei mercati finanziari La libertà contrattuale negli ordinamenti occidentali moderni, non è mai del tutto incondizionata La libertà contrattuale solo in rari casi è un principio incodizionato la teoria del iustum pretium consente l'annullamento del contratto a fronte di un'evidente sproporzione contrattuale ed è stata recepita in alcuni codici ottocenteschi L'eventuale sproporzione tra gli obblighi assunti con il contratto a livello comparato, rileva tendenzialmente solo se consegua a uno sfruttamento delle circostanze in cui si trovava la controparte la capacità di agire nel diritto dei contratti rappresenta una limitazione della libertà contrattuale finalizzata a tutelare soggetti che si presumono non del tutto in grado di assumere decisioni consapevoli gli atti stipulati dal minore in Francia, possono essere impugnati dal minore stesso soltanto se per lui dannosi gli atti stipulati dal minore in common law, se cc.dd. necessaires, sono vincolanti per la controparte e per il minore Con riferimento alla disciplina degli atti stipulati dal minore diritto francese e inglese si distinguono perché solo il primo consente di tenere fermi gli atti vantaggiosi a prescindere dalla loro necessità per il minore l'istituto dei cc.dd. Necessaires fa salvi gli acquisti del minore se necessari per le sue condizioni di vita il risarcimento del danno causato dalla revoca dell'offerta n el diritto francese, la giurisprudenza ritiene che includa anche la voce di danno corrispondente al lucro cessante la revoca dell'offerta nel diritto tedesco è inefficace, salvo l'inserimento della clausola "senza impegno" la revoca dell'offerta in diritto francese è efficace ed obbliga il proponente a risarcire gli eventuali danni la revoca della proposta contrattuale è sempre consentita in diritto inglese la c.d. mailbox rule in diritto inglese individua quale momento di conclusione del contratto quello in cui l'accettazione viene spedita la c.d. mailbox rule è funzionale alla riduzione del tempo a disposizione del proponente per la revoca della proposta

qualora il creditore alieni più volte il medesimo credito secondo il diritto francese, prevale il cessionario che ha notificato per primo nel diritto francese, il pagamento del debitore ceduto non è mai liberatorio, se effettuato al cessionario, se non gli è stata notificata la cessione in common law in diritto inglese, la cessione di un credito at law richiede la forma scritta Il problema della pluralità di cessioni del credito da parte del medesimo cedente Nel diritto statunitense, è risolto dall'UCC con una forma di pubblicità legale I titoli di credito sono nati per facilitare la circolazione dei crediti in ambiente commerciali in common law, l'attribuzione di un diritto a un terzo è possibile prevalentemente con il trust, mancando l'istituto generale del contratto a favore di terzi l'attribuzione del diritto alla prestazione in capo al terzo è effetto immediato della stipulazione, nel BGB l'adesione del terzo alla stipulazione in suo favore non è mai necessaria ai fini della validità dell'accordo il contratto a favore di terzi è concettualmente incompatibile con la privity of contracts l'azione per l'adempimento in forma specifica nel diritto tedesco, era in passato il rimedio generale e necessitato, prima di potere chiedere il risarcimento del danno l'azione per l'adempimento in forma specifica nel diritto francese, non è il rimedio generale per l'inadempimento la differenza tra le astreintes e le pene pecuniarie previste per l'inadempimento dall'ordinamento tedesco risiede nella circostanza per cui mentre le astreintes vanno a beneficio del creditore, le pene pecuniarie di diritto tedesco devono essere pagate all'erario Nel diritto tedesco, in caso di inadempimento il creditore, di regola, può sempre agire in giudizio per chiedere l'adempimento l'inadempimento contrattuale in Germania autorizza sempre il creditore a richiedere l'esecuzione in forma specifica In ottica comparatistica, l'adempimento parziale rientra tra i fenomeni di violazione del contratto Prima della riforma del 2002, l'ordinamento tedesco era caratterizzato da un complesso sistema normativo in materia di inadempimento Il recesso dal contratto nel diritto privato svizzero dà il diritto di rifiutare la controprestazione promessa e chiedere il risarcimento del danno Nel diritto privato svizzero la disciplina della violazione del contratto si colloca a metà tra il diritto tedesco e quello francese In common law, se la prestazione è impossibile secondo la regola generale, il creditore non è liberato la violazione del contratto, nel diritto inglese si verifica quando il debitore non rispetta la promessa assunta L'inadempimento del contratto in common law Se "material", autorizza al risarcimento del danno e alla risoluzione per inadempimento Le sopravvenienze Erano in passato affrontate dalla teoria della clausola rebus sic stantibus la c.d. frustration of contract richiede al giudice di valutare, sulla base dei c.d. implied term ovvero del suo apprezzamento equitativo, se le sopravvenienze rientrano nella sfera di rischio assunta con il contratto in common law, le sopravvenienze contrattuali possono condurre allo scioglimento del contratto, le circostanze quando mutano così da fare venire meno lo scopo del contratto o da fare mutare la prestazione dedotta nel contratto La disciplina delle sopravvenienze in Francia trova riconoscimento soltanto nella giurisprudenza amministrativa La disciplina delle sopravvenienze in Svizzera è regolata dalla giurisprudenza sulla base del divieto di abuso del diritto la teoria della perdita del fondamento negoziale qualora le circostanze base del contratto si modifichino in maniera radicale, consente, in prima battuta, di ottenere l'adeguamento del contratto La clausula rebus sic stantibus nel diritto tedesco non è stata disciplinata nel BGB, ma la giurisprudenza si è comunque occupata del problema delle sopravvenienze il mutamento delle circostanze di fatto esistenti alla conclusione del contratto è tendenzialmente irrilevante nel code civil, ma non nella giurisprudenza francese Il contratto autonomo di garanzia si è sviluppato soprattutto nel diritto tedesco Il diritto bancario svizzero è regolato anche da norme aventi carattere pubblicistico Nel diritto bancario svizzero, i singoli contratti tra la banca ed il cliente sono integrati dalle condizioni generali bancarie, dagli usi e dai regolamenti bancari La fattispecie fiduciaria non esiste unicamente nei paesi di common law Il fenomeno fiduciario non attiene al diritto dei contratti

L'express private trust nasce in seguito ad un atto di autonomia privata All'interno del common law esistono più tipologie trust Nel contratto fiduciario, in Italia il termine fiduciario non caratterizza la causa del contratto ma la tipologia di rapporto Nel trust, gli obblighi fiduciari nascono in capo al trustee per effetto dell'affidamento dei beni Il duty of loyalty è il dovere del trustee di non usare il bene nel proprio interesse Nel diritto inglese, il dovere di diligenza del trustee è più rigoroso rispetto a quello previsto per l'ordinario creditore Secondo il Trustee Act del 2000 non può essere delegata dal trustee la distribuzione del fondo in trust Oltre alla tutela c.d. personale nei confronti del trustee, il diritto anglosassone riconosce, ad alcune condizioni, una tutela reale a favore del beneficiario Con il following, il beneficiario può stabilire che un determinato bene sia stato illegittimamente trasferito Il capitale sociale, nella private company inglese Svolge una funzione organizzativa La tutela dell'exit di fronte ad alterazioni delle condizioni originarie di investimento In alcuni ordinamenti, tra cui Italia e USA, è prevista in fattispecie individuate in astratto Nelle close corporation statunitensi organizzate in forma societaria lo statuto può attribuire il potere gestorio ai soci Il capitale sociale nelle close corporations è stato oggetto di numerosi interventi da parte dei legislatori nazionali in Europa, a seguito dei fenomeni di forum shopping verificatosi L'unfair prejudice remedy È un rimedio di carattere generale, proprio del diritto inglese, volto a tutelare i soci di minoranza, che trova riscontro, nel sistema statunitense, nel leading case Donahue L'abuso della personalità giuridica Secondo la giurisprudenza tedesca, espone il socio alla responsabilità per le obbligazioni sociali, qualora alla società siano stati sottratti mezzi indispensabili alla prosecuzione dell'attività Le forme di eterotutela dei creditori di close corporation Includono, in Germania e negli US, tecniche di superamento della personalità giuridica che comportano l'imputazione delle obbligazioni sociali ai soci La previsione di una responsabilità esterna (= verso i creditori) degli amministratori di close corporation A livello comparato, con l'eccezione del diritto italiano, non è un istituto di applicazione generale, ma la cui operatività è ricollegata a una particolare stato dell'impresa (crisi)

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