Costituzionalismo meticcio
oltre il colonialismo dei diritti umani
Parte prima
I diritti fondamentali visti nell’evoluzione
Capitolo primo: I diritti fondamentali tra “natura” e storia
1. Introduzione
Nel 2015 si sono celebrati gli Ottocento anni della Magna Carta del 1215,
questo è un evento molto importante, in quanto il documento è il primo ad
assumere una forma costituzionale.
Nella storia conosciamo altri esempi però come la Costituzione o Carta di
Medina elaborata da Maometto nel 622 .
Nonostante tutto la teoria del diritto e dello Stato, prendono forma solo in
epoca moderna, con la formazione dello Stato moderno, che a sua volta si
afferma basandosi sulla filosofia illuminista e costituzionalista.
Il tema dei diritti dell’uomo fu portato all’attenzione pubblica solo dopo la
conquista delle Americhe con il caso degli Indios.
2. La concezione universale dei diritti naturali dell’uomo su basi teologiche e
morali
Francisco De Vittoria nel 1539 formulò la teoria del diritto naturale a tutela
degli indios, con l’ausilio delle teorie di d’Aquino, formulò un pensiero in cui
sostiene che la natura umana è unica tra gli esseri creati
oquindi l’uomo possiede una natura razionale , ma anche un’anima
razionale e spirituale,
o> proprio questo lo rende simile a Dio, in tal modo come ogni
uomo, gli Indios sono si mili a Dio .
diritto naturale = complesso di norme non scritte, considerate universali e
necessarie, preesistenti e non sempre coincidenti col diritto positivo , che fanno
parte del patrimonio etico-razionale-religioso di ogni individuo e/o comunità
Contestualizzando la teoria di de Vittoria possiamo capire quindi che se si
riconosce pari dignità oltre che agli individui anche agli Stati, occorre quindi
riconoscerla anche per ogni cultura.
In maniera particolare de Vittoria riconoscendo agli Indios questo diritto
voleva evitare l’attuazione di pratiche disumane, per proteggere quindi gli
Indios non solo dai loro simili, ma anche da sé stessi.
Parallelamente a questa diffusione di pensiero si unì anche quella
religiosa, e de Vittoria si pose a baluardo, sostenendo la libertà di
religione, e quindi il diritto degli Indios anche a non voler essere
battezzati.
Riprendendo Locke , de Vittoria sottolinea che il principio di
tolleranza è essenziale è che il riconoscimento del simile e anche
dell’altro è alla base della tolleranza.
Questo discorso negli anni fu ripreso più volte, soprattutto nel ‘500
con dei veri e propri dibattiti, poi fu ripreso nel ‘600 da Spinoza,
Bayle e Locke, elemento chiave però è il principio della tolleranza
religiosa, che assunse maggior importanza anche con i Bill of rights
americani.
oIn particolar modo la carta dei diritti americana sosteneva che
l’individuo NON è individuo grazie allo Stato, ma grazie al
diritto naturale,
oper la prima volta in questa carta si legano due principi
fondamentali il costituzionalismo e il giusnaturalismo
o= primi 10 emendamenti della Costituzione rappresentano il Bill
of Rights, ossia la carta dei diritti fondamentali dei cittadini
americani.
I primi 10 emendamenti, approvati in brevissimo tempo e già in
vigore nel 1791, possono in fondo considerarsi una vittoria degli
anti-federalisti, poiché in origine limitano esclusivamente il
potere del governo federale
Nella storia costituzionale statunitense inoltre è importante
sottolineare anche la teoria dei diritti innati , che ricorda anche le
idee dei livellatori inglesi, che sono conquistati dai coloni con la
Guerra di Indipendenza (1775) e sono stati tolti ai selvaggi.
3. La concezione razionale dei “ diritti naturali” fondata su basi
empiriche
Ad oggi dall’Inghilterra e dagli Stati uniti ci giunge la distinzione
tra “moral rights” e “legal rights”, distinzione che è comparabile
con quella classica dei giuristi del continente europeo
otra diritti naturali positivi.
oIl diritto positivo è dato dalle norme vigenti in uno Stato.
Esso prende anche il nome di ordinamento giuridico.
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