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Diritto pubblico e diritto

privato

Distinzioni formali e distinzioni sostanziali Da Ulpiano… Huius studii duae sunt positiones, publicum et privatum. Publicum ius est quod ad statum rei Romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem: sunt enim quaedam publice utilia, quaedam privatim. Publicum ius in sacris, in sacerdotibus, in magistratibus consistit" (Ulpiano, D. 1. 1. 1. 2 ) Due sono le parti di questa disciplina, pubblico e privato. È pubblico il diritto che ha riguardo al benessere dello Stato romano; è privato quello (che ha riguardo) al vantaggio dei singoli: infatti (alcuni principi) sono per utilità pubblica, altri nell’interesse dei privati. Il diritto pubblico riguarda le cose sacre, i sacerdoti, i magistrati.

…all’Età di mezzo… La distinzione si fa secondaria nell’Età di mezzo, quando sfuma il confine tra diritto pubblico e diritto privato per via dell’avvento del sistema patrimonialistico (coincidenza tra potere e proprietà). Segni evidenti dell’evanescenza del confine sono, tra i molti:

• il rapporto di potere politico fondato su di un titolo obbligatorio;
• la trasmissione di poteri giuspubblicistici attraverso atti giusprivatistici;
• il diritto di resistenza («Un uomo deve opporsi al suo re e al suo giudice ingiusti e aiutare [la vittima dell’ingiustizia] che sia un suo parente o signore; nel fare ciò l’obbligo di fedeltà non è violato», Sachsenspiegel , Landrecht, 3. 78 , § 2 ) – il caso della faida

… alla modernità Nella modernità la distinzione ritorna in tutta la sua importanza. I concetti della politica moderna (anzitutto quello di rappresentanza politica: rinvio ) determinano la separazione tra Stato e società:

• il primo è il luogo del potere politico, che si esprime massimamente attraverso la legge. Tutto il potere si concentra dunque in un luogo preciso, lo Stato sovrano: questo è il dominio del diritto pubblico;
• la seconda è la società civile, che è invece il luogo della libertà individuale e del mercato: questo è il dominio del diritto privato. Nonostante questa distinzione formale e piuttosto netta, sulla scorta del pensiero di Rousseau prevale tuttavia una distinzione sostanziale tra diritto pubblico e diritto privato: il primo riguarda l’interesse generale; il secondo quello del singolo uomo/cittadino.

La distinzione tra diritto pubblico e diritto privato è di tutti gli ordinamenti? E’ propria degli ordinamenti di matrice liberale, ossia le liberal-democrazie secolarizzate. Non è propria degli ordinamenti non liberali (gli stati totalitari, che esigono anche l’adesione interiore: militanza) o non secolarizzati (i diritti religiosi, che si occupano anche del foro interno). Non ha molta rilevanza nei sistemi di common law, in ragione del principio dell’unitarietà della giurisdizione