HANS KELSEN
Hans Kelsen è il filosofo-giurista austriaco che ha elaborato la DOTTRINA PURA DEL DIRITTO.
Nasce a Praga nel 1881, durante l’Impero Austro Ungarico, scomparso poi con la I guerra mondiale con
la nascita dell’Austria che si dovette dotare di un ordinamento giuridico e di una Costituzione, che nasce
nel 1920 (tra le cost. più longeve d’Europa, quella degli Stati Uniti è ancora più vecchia, 1780) alla cui
elaborazione partecipò anche Kelsen. Kelsen, di famiglia ebraica, si forma a Vienna in un periodo le cui
correnti di pensiero filosofico erano quelle di Kant e del neokantismo, di cui subì appunto l’influenza.
Fu quindi costretto a lasciare l’Austria con ‘avvento del totalitarismo e l’antisemitismo, prima in
Svizzera e poi si stabilisce definitivamente negli Stati Uniti. Kelsen ha elaborato LA DOTTRINA PURA
DEL DIRITTO secondo la quale il DIRITTO è slegato dalla morale, dalla politica e dalla sociologia, dai fatti
sociali, come ritenuto fino ad allora; in pratica il Diritto ha un suo AMBITO INDIPENDENTE, che precede
fatti, morale, politica, e contaminazioni (utilità, convenienza, giustizia).
Il Diritto è per Kelsen un insieme di norme che prescinde dai fatti (la politica invece trova il
compromesso tra la norma e i fatti). In campo giuridico la norma rappresenta il DOVER ESSERE, mentre
l’ESSERE può anche essere diverso dalla norma, e comunque non la inficia. Il Diritto è un insieme di
norme dove ognuna ha un posto preciso, nell’ambito della piramide gerarchica delle norme, ed è
prodotto da un ‘autorità competente. La norma è valida solo se rispetta tutti i crismi di prodizione e di
allocamento del sistema giuridico. Il Diritto presenta queste tre caratteristiche essenziali: FORMALE,
COERENTE E GERARCHICO. Formale perché si basa sul principio del rispetto della procedura di
produzione, e non sui contenuti, Coerente perché segue la logica delle altre norme, e Gerarchico
perché ogni norma è collocata in un certo livello all’interno di una piramide, e la validità di una norma
è sottesa all’allocamento al posto giusto nella scala gerarchica. Ne consegue quindi che il Diritto non
c’entra nulla con la dialettica morale e politica.
Le teorie di KELSEN sono fondamentali nello STATO DI DIRITTO.
La teoria pura del Diritto ha come elemento caratterizzante fondamentale il sistema gerarchico delle
norme: il Diritto non è solo un sistema di norme, ma è un’organizzazione delle norme in una PIRAMIDE,
dove in vetta negli Stati moderni c’è la norma superiore a tutte che è la COSTITUZIONE, che stabilisce
si i diritti, ma stabilisce le regole di produzione di tutte le altre norme che si pongono in livelli successivi
rispetto alla Costituzione secondo una gerarchia che è:
1 Costituzione
2. LEGGI ordinarie (quelle prodotte dal parlamento, coerenti con la Costituzione)
3. Regolamenti del Governo, dei ministeri, delle Amministrazioni periferiche,…..)
4. Atti amministrativi individuali (che applicano le leggi ai casi specifici)
In questa piramide ogni fattispecie di norma trova la sua legittimità dal livello precedente (la legge
ordinaria è valida solo se prodotta nel rispetto delle procedure previste dalla Costituzione, e così le
norme di rango inferiore. Per cui una legge è valida solo se legittima in tal senso e NON SE è decisa dal
potere politico del momento. Infatti secondo altri giuristi il volere di chi è al potere può prevaricare il
rispetto della scala gerarchica (es. Schmitt).
