SEZIONE I: INTRODUZIONE
LEGITTIMAZIONE E COMPITI DEL DIRITTO PENALE
1. TEORIE DELLA PENA E TIPO DI STATO
la storia della pena è una continua abolizione.
Nel 700 dominavano pene efferate, come la pena di morte eseguita con modalità atroci, la pena corporale, la confisca
totale dei beni ecc...
nel corso dei 2 secoli successivi il sistema delle sanzioni penali ha attenuato la sua durezza, fino all'abolizione totale
della pena di morte in molti paesi.
Per molto tempo il carcere promette di conservare un ruolo centrale nei sistemi penali, continua perciò a porsi un
quesito: che cosa legittima il ricorso dello Stato all'arma della pena?
La risposta viene data dalle teorie della pena, che possono ridursi a 3 filoni fondamentali:
–la TEORIA RETRIBUTIVA: la pena si legittima come un male inflitto dallo Stato per compensare il male che
un uomo ha inflitto ad un altro uomo o ad una società. Nella sua forma più primitiva, questa teoria della pena
trova espressione nella legge del taglione. Tale teoria viene designata come assoluta, svincolata cioè dalla
considerazione di un qualsiasi fine da raggiungere. Si punisce perché è giusto, non perché la pena sia utile in
vista di una qualsiasi finalità.
–la TEORIA DELLA PREVENZIONE GENERALE (generalpreventiva): questa teoria preventiva assegna uno
scopo alla pena, viene designata come relativa, cioè incentrata sugli effetti della pena. La pena considerata
come mezzo per orientare le scelte di comportamento della generalità dei suoi destinatari, in primo luogo
facendo leva sugli effetti di intimidazione correlati al contenuto della pena, tale da eliminare le spinte a
delinquere dei consociati. L'effetto di orientamento culturale dovrebbe sostituirsi all'obbedienza dettata dal
timore della pena.
–la TEORIA DELLA PREVENZIONE SPECIALE O INDIVIDUALE (specialpreventiva): questa teoria
preventiva assegna uno scopo alla pena, viene designata come relativa, cioè incentrata sugli effetti della pena.
La pena viene considerata come strumento per prevenire che l'autore di un reato commetta in futuro altri reati.
Questa funzione può essere assolta in 3 forme:
1. risocializzazione: cioè aiuto al condannato a inserirsi o reinserirsi nella società nel rispetto della legge
2. intimidazione: rispetto alle persone per le quali la pena non può essere strumento di risocializzazione
3. neutralizzazione: quando il destinatario della pena non sembra suscettibile né di risocializzazione né di
intimidazione, l'unico obiettivo che la pena può perseguire è renderlo inoffensivo, o almeno rendergli più
difficile al commissione di nuovi reati.
Non esiste una teoria della pena che si imponga come vincente per la sua superiore razionalità, la legittimazione della
pena varia a seconda del tipo di Stato in cui si pone il problema.
–stato teocratico: ogni comportamento immorale potrà essere represso come reato e la pena potrà legittimarsi
sulla falsa riga della giustizia divina.
–Stato totalitario: si reprime come reato qualsiasi sintomo di ribellione e conseguentemente si assegna alla pena
il compito di ottenere la fedeltà alla legge, anche prevedendo l'intimidazione e la neutralizzazione.
Sul problema della legittimazione della pena sul nostro ordinamento, per dargli una risposta bisognerà muovere dai
lineamenti dello Stato descritti dalla Costituzione italiana. E la risposta andrà cercata procedendo ad esame separato
dell'uso della pena da parte dei singoli poteri dello Stato:
–il potere legislativo: compete di selezionare i comportamenti penalmente rilevanti, dettando comandi e divieti
–il potere giudiziario: che ha il compito di accertare la violazione della norme legislative e di infliggere pene
adeguate al caso concreto
–il potere esecutivo: deve curare l'esecuzione delle pene inflitte dal giudice
2. LA LEGITTIMAZIONE DEL RICORSO ALLA PENA DA PARTE DEL LEGISLATORE
2.1 PREVENZIONE GENERALE NEI LIMITI DELLA RIEDUCAZIONE
In uno Stato come quello delineato dalla nostra Costituzione il legislatore non può fare ricorso alla pena per realizzare
fini trascendenti o etici: la pena non può essere finalizzata ad affermare un'idea superiore alla giustizia, la pena non può
reprimere un comportamento solo perché ritenuto riprovevole da questo o quel codice etico.
La pena non può essere usata dal legislatore come indiscriminato deterrente, volto a reprimere ogni manifestazione di
infedeltà allo Stato ovvero ogni sintomo di una personalità pericolosa.
Il ricorso alla pena da parte del legislatore italiano si legittima in chiave di PREVENZIONE GENERALE.
L'effetto di prevenzione generale perseguito dal legislatore attraverso la minaccia della pena incontra, un LIMITE nella
