CAPITOLO 5
LA CRISI CONIUGALE
Quando la prosecuzione della convivenza sia divenuta intollerabile, disciplina la separazione che
comporta l’attenuazione di determinati obblighi derivanti dal vincolo. Quando il conflitto appare
insanabile e la comunione di vita viene meno, l’art 149 c.c. regola lo scioglimento del matrimonio.
Il divorzio venne introdotto nell’ordinamento con legge 898\1970 modificata poi nel 1987. la
separazione rappresentava l’univo rimedio al conflitto coniugale, consentiva ai coniugi di non
coabitare ed aveva carattere temporaneo, i suoi effetti potevano cessare in qualsiasi momento. Il
protrarsi della vita separata per oltre 3 anni legittima ogni coniuge ad agire per lo scioglimento del
matrimonio. La separazione è l’anticamera del divorzio.
La separazione LEGALE può essere GIUDIZIALE o CONSENSUALE, a seconda che trovi la
sua fonte in una sentenza emessa al temine di un giudizio, o nel consenso dei coniugi. In caso di
separazione giudiziale, il giudice, se richiesto, può emettere dichiarazione di addebito.
Nelgi anni recenti si è così sviluppato un forte interesse per le procedure di mediazione familiare,
che hanno lo scopo di consentire una gestione non litigiosa dei problemi conseguenti al venir meno
della comunione tra i coniugi, con particolare riferimento all’affidamento dei figli.
Si tratta quindi di convincere i contendenti a rinunciare ad affrontarsi l’un l’altro in cerca di una
vittoria giudiziale in termini patrimoniali o personali, la mediazione è nata per offrire un’alternativa
alla lotta per la vittoria. A livello internazionale si fa riferimento alla Convenzione europea di
Strasburgo sui diritti del fanciullo del 1996, ratificata con legge del 2003.
L’attuale normativa riconosce al giudice la possibilità, quando ne sorga la necessità, di farsi
assistere da esperti in una determinata arte o professione, o in generale da persona idonea al
compimento di atti che egli non è in grado di compiere personalmente. L’art4 della l n. 285\97
prevede l’intenzione di riqualificare le strutture a sostegno della famiglia, come i consultori
familiari, recuperandoli al ruolo primario di servizio sociale e psicologico a sostegno della famiglia
e dei minori in generale.
La SEPARAZIONE CONSENSUALE presuppone l’accordo dei coniugi di vivere separati e sulla
regolamentazione dei rapporti reciproci e di quelli con i figli. Il codice stabilisce che il diritto di
chiedere l’omologazione della separazione spetta solo ai coniugi; è un diritto personalissimo,
irrinunciabile e indisponibile, vengono considerate nulle tutte le eventuali pattuizioni preventive sul
tipo di separazione.
L’art 158 c.c. stabilisce che la separazione per il solo consenso dei coniugi non ha effetto senza
l’omologazione del tribunale, il giudice infatti esercita un controllo di legalità sigli accordi dei
coniugi, ed ha il potere di rifiutare l’omologazione quando le decisioni in ordine all’affidamento ed
al mantenimento dei figli siano in contrasto con l’interese di costoro. L’omologazione può essere
negata quando le decisioni relative ai coniugi siano lesive di principi fondamentali, quali il buon
costime o l’ordine publico. Il tribunale non può integrare o modificare l’accordo dei coniugi.
La dottrina estende il controllo giudiziale al contenuto dei singoli aspetti dell’accordo concernenti i
rapporti tra i coniugi, per vedere se hanno disposto di diritti indisponibili. È quindi un controllo di
legittimità, il giudice non potrà suggerire le modifiche opportune, può solo rifiutare l’omologazione
indicando i motivi del rifiuto. La separazione consensuale concilia l’autonomia dei coniugi con
l’esigenza di controllo pubblico a tutela dell’interesse preminente dei figli o al fine di evitare
approfittamenti in danno al coniuge debole. L’accordo si separazione non può essere impugnato per
simulazione, la giurisprudenza ritiene assimilabile l’azione di annullamento dell’accordo di
separazione. Se si riconosce all’omologazione efficacia costitutiva, considerando l’accordo un mero
presupposto, si riterrà revocabile il consenco fino all’omologazione stessa.
La separazione x il solo consenso dei coniugi non ha effetto senza l’omologazione del giudice. In
questo ambito si prescrivono:
•contenuto NECESSARIO: la decisione di vivere separati e le pattuizioni che riguardano il
mantenimento del coniuge e dei figli
•contenuto EVENTUALE: determinazioni di contenuto assai vario.
