Doctrina jurisprudencial sobre la naturaleza y alcance del derecho de transmisión previsto en
el art. 1006 CC
Diario La Ley, Nº 8189, Sección Hoy es Noticia, 12 Nov. 2013, Editorial LA LEY
LA LEY 121871/2013
No hay, por tanto, una doble transmisión sucesoria o sucesión propiamente dicha en el
ius delationis, sino un mero efecto transmisivo del derecho o del poder de configuración
jurídica como presupuesto necesario para hacer efectiva la legitimación para aceptar o
repudiar la herencia que ex lege ostentan los herederos transmisario.
El Pleno de la Sala Primera del Tribunal Supremo ha sentado doctrina en torno a como ha de
interpretarse el fenómeno de la transmisión del ius delationis ex art. 1006 CC, cuando el
llamado a suceder al causante fallece antes de aceptar o repudiar su herencia. (STS
11/09/2013 Rec. 397/2011).
La cuestión de fondo, suscitada en un procedimiento de división de herencia y con relación a si
procedía o no concretar en el cuaderno particional la parte que correspondiera a los herederos
del heredero fallecido en la herencia del primer causante, se asienta en la existencia de dos
posiciones doctrinales sobre la interpretación y alcance del art. 1006 CC, la teoría clásica,
conforme a la cual en la sucesión por derecho de transmisión existen dos movimientos de
bienes, uno que va del patrimonio del causante a la masa hereditaria del heredero
transmitente, que fallece antes de aceptar la herencia de aquel, y un segundo movimiento
desde esta masa hereditaria del segundo causante o transmitente al heredero transmisario
que acepta las dos herencias, y la teoría moderna, de la adquisición directa o por doble
capacidad, que defiende que los bienes del primer causante pasan directamente al heredero
transmisario cuando este ejercita positivamente el «ius delationis». En la instancia se optó por
la teoría clásica, considerada como mayoritaria, y su aplicación al supuesto enjuiciado conllevó
la estimación de la demanda, y la desestimación de la oposición del hijo del heredero
transmitente, reputando correcto el cuaderno particional por no ser aceptable la pretensión
de concretar en él la parte que correspondiera a los herederos del transmitente en la herencia
de su hermana. Por el contrario la Sala opta ahora por la teoría moderna, cuya aplicación
comporta la estimación del recurso del demandado en el sentido de considerar procedente
que se corrija el cuaderno particional fijando en él la cuota que ha de corresponder a los
herederos del heredero transmitente en la herencia de su tía, y su correspondiente
determinación o concreción en los bienes y derechos que singularmente les sean adjudicados.
La sentencia, de la que es ponente el magistrado D. Javier Orduña Moreno, toma como punto
de partida la reciente jurisprudencia surgida en torno a la caracterización y naturaleza del ius
delationis (SSTS de 30 de octubre y 20 de julio de 2012), declarando al respecto que el derecho
de transmisión al que se refiere el precepto refiere, sustancialmente, la cualidad del ius
delationis de poder ser objeto de transmisión, esto es, la aplicación ex lege de un efecto
transmisivo en la adquisición de la herencia por el que el derecho a aceptar o repudiar la
herencia que tenía el heredero transmitente, que fallece sin ejercitarlo, pasa a sus propios
herederos, denominados en este proceso como herederos transmisarios. De esta forma, fuera
de la mencionada cualidad el derecho de transmisión, en sí mismo considerado, ni configura ni
