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ÍNDICE
- ÍNDICE............................................................................................................................................................ Contenido
- 1.ANTECEDENTES DEL CONTRATO.................................................................................................................
- 2.ETIMOLOGÍA:..............................................................................................................................................
- 3.DEFINICIÓN:................................................................................................................................................
- 4.PARTES DEL CONTRATO..............................................................................................................................
- 5.CLASES DE OUTSOURCING..........................................................................................................................
- 6.DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES:...........................................................................................
- NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE OUTSOURCING....................................................................
- 8.OBJETIVOS DEL OUTSOURCING:................................................................................................................
- 9.CONCLUSION:............................................................................................................................................
- BIBLIOGRAFÍA...............................................................................................................................................
- PRIMERA: DE LAS PARTES............................................................................................................................
- SEGUNDA: OBJETO Y ALCANCES DEL CONTRATO.........................................................................................
- TERCERA: TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS.....................................................................................................
- CUARTA: CONTRAPRESTACIÓN ECONÓMICA Y FORMA DE PAGO...............................................................
- QUINTA: PLAZO DEL CONTRATO..................................................................................................................
- SEXTA: DE LAS OBLIGACIONES DE LA EMPRESA DE OUTSOURCING
- SÉPTIMA: DE LAS OBLIGACIONES DE LA EMPRESA CLIENTE.........................................................................
- OCTAVA: AUTONOMÍA EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS....................................................................
- NOVENA: PACTO DE EXCLUSIVIDAD.............................................................................................................
- DÉCIMA: APLICACIÓN DEL CÓDIGO CIVIL.....................................................................................................
- UNDÉCIMA : DOMICILIO Y JURISDICCIÓN....................................................................................................
- DUODÉCIMA: AUSENCIA DE VICIO O ERROR................................................................................................
1.ANTECEDENTES DEL CONTRATO
Según palabras de los tratadistas, [ CITATION GAN08 \l 10250 ],^ es difícil establecer los inicios del outsourcing, para ellos, esta herramienta es una forma más de dividir el trabajo, por lo tanto, podríamos decir que el outsourcing se origina en la teoría económica de la división del trabajo propuesta por Adam Smith. Siendo ello así, su origen como figura organizativa del trabajo, podría remontarse en América hasta antes de la colonización española, época en que la población indígena se organizaba en pequeños grupos desconocedores de la propiedad individualista en la tenencia de la tierra, que se encargaban de trabajarla y explotarla para utilidad común de su organización primitiva y cuyas labores eran de todo tipo y por diferentes espacios de tiempo, dependiendo de la duración de la cosecha o dificultad de la actividad. Pero que en una ubicación temporal más actual es posible establecer los orígenes del outsourcing en los Estados Unidos a comienzos de la década de 1940, al inicio de su participación en la Segunda Guerra Mundial, cuando se alió a los países europeos para combatir a las fuerzas nazis y posteriormente en su guerra contra Japón. Sin embargo, esta forma de organización del trabajo logra un mayor auge con el desarrollo de la ingeniería industrial, y en especial con la aparición de la reingeniería, ante lo cual las industrias automotoras japonesas son un hito relevante en el desarrollo del outsourcing.
ebullición dos décadas después con la revolución informática, para culminar con el modelo fordista. Durante este periodo, la empresa estadounidense se convierte en gran empresa, dedicándose no sólo a su negocio principal, sino también a actividades satelitales que, aunque no son esenciales, sí son necesarias y, es el modelo post- fordista el que, de acuerdo a Raffaele De Luca Tamajo, posibilita la flexibilización laboral, transformando los cimientos del entonces tradicional derecho laboral. La segunda posición que sostiene que en Italia la economía informal es la creadora de la especialización flexible, antecedente del outsourcing; en efecto, surgió a propósito de la informalidad del sector agrario en su paso a la economía agroindustrial, donde la pequeña empresa agraria necesitaba de servicios especializados del sector informal (por tener menor costo de servicios) y de donde nace la entonces incipiente figura del outsourcing. De estas dos posiciones la primera es la más aceptada por la doctrina; prueba de ello se lee en diferentes autores cuando se refieren al nacimiento del outsourcing, entre los cuales está Pablo Lara Navarro citado por MANUEL GARCIA MASQUITA, quien manifiesta que el concepto de outsourcing comienza a ganar credibilidad al inicio de la década de los 70, enfocado sobre todo a las áreas de información tecnológica en las empresas. Durante este período, grandes compañías se expanden por todo el mundo, alcanzando un alto nivel de diversificación, difícil de gestionar según las estructuras vigentes en el momento debido a su compleja gestión burocratizada, caracterizada por una evidente escasez de flexibilidad organizativa que impedía una mayor creatividad^1. (^1) GARCIA MASQUITA Manuel David. Diseño de una Metodología para el Desarrollo de Proyectos de Outsourcing de Procesamiento Técnico en Unidades de Información Tipo Biblioteca en Colombia (MOPTB): Perspectiva Empresarial. Pontificia universidad javeriana -Facultad de Comunicación y Lenguaje. Departamento de Ciencia de la Información. Bogotá, D.C. 2008. 22p.
Para[ CITATION CRO01 \l 10250 ], el outsourcing se realiza desde el inicio de la Edad Moderna^44 y su nacimiento se debe a la competencia en los mercados globales al comienzo de la era pos-industrial, donde las empresa comienzan a pensar que su capacidad de servicio no es suficiente para acompañar las estrategias de crecimiento, y es entonces cuando deciden delegar responsabilidades. Autores como [ CITATION PAL08 \l 10250 ]también se ubican en la primera posición, al expresar que después de la segunda guerra mundial, las empresas trataron de concentrarse en sí mismas la mayor cantidad posible de actividades, para no tener que depender de proveedores externos. Sin embargo, esta estrategia que en principio resultara efectiva, con el desarrollo de la tecnología, fue haciéndose obsoleta, pues nunca los departamentos de una empresa podían mantenerse tan actualizados y competitivos como lo hacían las agencias independientes especializadas en un área. Fue así como en los años 70 surgió el Boom de las agencias consultoras y el Outsourcing. Las empresas empezaron a encontrar más fácil, contratar a un consultor externo experto en un área, que tener que mantener y desarrollar ese departamento internamente. No solo les permitía disminuir los costos de personal que mantener ese departamento generara, sino que la calidad ofrecida por esos asesores expertos resultaba mejor.
Partiendo de la definición transcrita, nosotros consideramos que el contrato de outsourcing es aquel acuerdo de voluntades mediante el cual una empresa cliente encarga al outsourcer la prestación de servicios especializados, en forma autónoma y duradera, que le permitirán la realización de su core business. EDGARDO MARTINEZ CHACON, el outsourcing responde al acto mediante el cual una organización contrata a un tercero para que realice un trabajo en el que está especializado, con los objetivos de reducir costos y/o, evitar a la Organización la adquisición de una infraestructura propia que le permita la correcta ejecución del trabajo^2. ANDRÉS GONZALO PROVENZANO Y JAVIER JOSE HERNANDO LOBRAUCO,el outsourcing o Tercerización se mira como un proceso de subcontratación, que consiste en la transferencia a terceros de ciertos procesos complementarios que no forman parte del giro principal del negocio, permitiendo la concentración de los esfuerzos en las actividades esenciales a fin de obtener una mayor competitividad y resultados tangibles^3. ARELI BENÍTEZ GUTIÉRREZ y su grupo de investigación, expresan que el outsourcing es la transferencia a un tercero de la empresas una etapa o función de gestión y de producción, reteniendo está el control sobre las mismas^4. (^2) MARTÍNEZ CHACÓN, Edgardo Rolando. Tesis de grado: La Naturaleza Jurídica del Outsourcing. Universidad de San Carlos de Guatemala. Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales. Guatemala, febrero de 2008. (^3) GONZALO PROVENZANO, Andrés y HERNANDO LOBRAUCO, Javier José. Outsourcing y la Deslocalización Empresarial. http://www.monografias.com/trabajos31/outsourcing-deslocalizacion/outsourcing- deslocalizacion.shtml. (^4) BENÍTEZ GUTIÉRREZ, Arelis y otros. Outsourcing Opción Estratégica en la Optimización de Recursos Financieros en el Procesamiento de Nóminas. Escuela superior de comercio y administración Unidad Tepepan. México D.F. Octubre 2004. 15p.
MONCADA LEZAMA, MARIA CONSTANZA Y MONSALVO BOLIVAR, YOLETH, el outsourcing consiste en delegar a otras empresas, la ejecución de una serie de servicios materiales e inmateriales, que anteriormente asumía directamente a través de sus propios empleados^5. JOSÉ RAÚL PÉREZ CÁCERES, por su lado lo define como “la transferencia de parte del trabajo de una empresa a otra externa mediante un contrato de Servicios”^6. BRIAN ROTHERY a diferencia de los autores citados hace una distingue entre las palabras en inglés outsourcing y outsource, expresando que la primera es “la acción de recurrir a una agencia exterior para operar una función que anteriormente se realizaba dentro de la compañía‟ y que a la segunda le corresponde la definición de „servicio exterior a la compañía y que actúa como una extensión de los negocios de la misma pero que es responsable de su propia administración”^7. 4.PARTES DEL CONTRATO [ CITATION Dan08 \l 10250 ] En el contrato de outsourcing intervienen dos partes contratantes: (^5) MONCADA LEZAMA, María Constanza y MONSALVO BOLIVAR, YOLETH. Tesis de Grado. Implicaciones Laborales del Outsourcing. Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurídicas. Bogotá D.C 2000. Pág. 25. Vía internet: http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere1/Tesis15.pdf (^6) PEREZ CACERES, José Raul. Outsourcing una alternativa en expansión. Artículo de la Revista del Instituto Peruano de Administración de Empresas.1995.42p. (^7) ROTHERY, Brian. Outsourcing. México. Editorial Limusa, S.A de C.V, 1996. 4p
6.DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES:
A continuación nos referiremos a los más importantes derechos y obligaciones tanto de la empresa cliente como del outsourcer. Los principales derechos de la empresa cliente son: a) Definir el objeto del outsourcing; b) Supervisar al outsourcer; c) Ejercer sus derechos de propiedad intelectual; d) Exigir la exclusividad del outsourcer; e) Mantener la propiedad de los bienes trasladados al outsourcer; f) Exigir la confidencialidad de la información proporcionada al outsourcer; g) (^) Coordinar la estrategia del negocio sin que esto cree una relación de sub ordinación del outsourcer respecto a la empresa cliente; y h) Obtener los resultados en los términos pactados. Asimismo, las principales obligaciones de la empresa cliente son: a) Determinar los alcances de la delegación de la actividad que realizará el outsourcer; b) Proporcionar la información necesaria al outsourcer para el cumplimiento de su prestación; c) Supervisar el cumplimiento de la actividad en los plazos pactados; d) Retribuir al outsourcer; y e) Cumplir con las demás cláusulas pactadas en el contrato de outsourcing.
Por otro lado, los principales derechos del outsourcer son: a) Gozar de autonomía jurídica, económica y administrativa; b) No subordinarse a la dirección de la empresa cliente; c) Realizar negocios con otras empresas en tanto no viole el pacto de exclusividad; d) Recibir la información necesaria de la empresa cliente para el cumplimiento de su prestación, y e) Ser retribuido. Finalmente, las principales obligaciones del outsourcer son: a) Contratar personal capacitado para la realización del outsourcing; b) Respetar los derechos de propiedad intelectual de la empresa cliente; c) Mantener la exclusividad y la confidencialidad a favor de la empresa cliente; d) Responsabilizarse por la pérdida de bienes o documentos de la empresa cliente; e) Presentar informes periódicos a la empresa cliente; f) Lograr los resultados en los términos pactados, asumiendo el riesgo de dichos resultados; y g) Cumplir con las demás cláusulas pactadas en el contrato de outsourcing.
El outsourcing como una estrategia de la administración de los negocios, requiere para su materialización un contrato entre la empresa que decide externalizar algunas actividades (empresa cliente) y la empresa que prestará el servicio ( outsourcer). Desde esta óptica el outsourcing se convierte en contrato que se circunscribe dentro de la teoría general de los contratos, siéndole aplicado los elementos comunes de toda relación contractual. Al estudiar la teoría general de los contratos, lo cual tuvimos oportunidad en el Capítulo I de esta investigación, se observa con mucha nitidez que todo contrato independientemente de la materia que trate debe reunir unos elementos esenciales para el nacimiento a la vida jurídica. Esos elementos esenciales también se observan en las relaciones contractuales mediante la figura de outsourcing como contrato. Entonces no queda duda que el outsourcing tiene la categoría de un contrato, lo que debemos precisar y que cobra mucha importancia jurídica, es lo concerniente al tipo de relaciones que surge entre las partes. En este punto, la doctrina no ha sido unánime en la medida en que para algunos se trata de un contrato comercial; mientras que para otros se rige por las normas del derecho civil y por ultimo quienes piensan que es un contrato laboral. Frente al dilema de diferenciar lo civil de lo comercial, recobra importancia las palabras de León Cruz Santos al manifestar que “hasta ahora, ni la ciencia, ni la ley han sido capaces de distinguir de manera clara y precisa, cuáles son las relaciones jurídicas que deben regirse por la ley comercial y cuáles las que deben sufrir la disciplina de las leyes civiles”. Sin embargo, autores Enrique Sánchez, Edgar Rolando Martínez Chacón, Daniel Echaiz Moreno, Joaquín Garrigues, frente al contrato de outsourcing, tienen algo en común, todos ellos consideran que el contrato de outsourcing califica como un contrato mercantil.
9.CONCLUSION:
El outsourcing desde la óptica de los negocios empresariales corresponde a una técnica innovadora de administración, que consiste en la transferencia a terceros de ciertos procesos complementarios que no forman parte del giro principal del negocio, permitiendo la concentración de los esfuerzos en las actividades esenciales a fin de obtener competitividad y resultados tangibles. La importancia del outsourcing en el ámbito empresarial, radica en que esta pretende concentrar los esfuerzos de la compañía en las actividades principales del giro de negocios. De esta manera se pretende otorgar mayor valor agregado para los clientes y productos mediante agilidad y oportunidad en el manejo de los procesos transferidos, una reducción de los tiempos de procesamiento e inclusive, en la mayoría de los casos, una reducción de costos y de personal. Desde el punto de vista jurídico podemos decir que el outsourcing el contrato de outsourcing es aquel acuerdo de voluntades mediante el cual una empresa cliente encarga al outsourcer la prestación de servicios especializados, en forma autónoma y duradera, que le permitirán la realización de su core business. Por consiguiente, le son aplicables los elementos que consagra la teoría general de los contratos. La naturaleza jurídica del outsourcing desde teoría general de los contratos típica como un contrato mercantil por vínculos jurídicos que se dan entre las partes contratantes, pues siempre hay presencia de un comerciante y contratantes son empresas.
BIBLIOGRAFÍA
CITATION GAN08 \l 10250 : , (GANGA CONTRERAS, 2008), CITATION CRO01 \l 10250 : , (CROQUER NADAL, 2001), CITATION PAL08 \l 10250 : , (PALACIO LONDOÑO, 2008), CITATION Dan08 \l 10250 : , (Moreno, 2008), Anexos
SEGUNDA: OBJETO Y ALCANCES DEL CONTRATO
Por el presente documento, y al amparo de lo dispuesto por los artículos 1755 y sgtes. del Código Civil, LA EMPRESA CLIENTE conviene en contratar a LA EMPRESA DE OUTSOURCING, para que preste el servicio de … … … … … … … … …. Este servicio deberá prestarse en forma independiente y autónoma, asumiendo los riesgos propios de la actividad, en virtud a que cuenta con una organización adecuada y permanente para llevarlos a cabo. Para la prestación de tales servicios, LA EMPRESA DE OUTSOURCING delegará en los trabajadores que contrate, la realización de los servicios que requiere LA EMPRESA CLIENTE, debiendo recibir las facilidades del caso por parte de esta, para que puedan cumplir con el objeto del presente contrato. TERCERA: TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS El presente contrato de tercerización de servicios u outsourcing no es un contrato de intermediación laboral entre una empresa usuaria y una empresa de servicios, pues el mismo es celebrado entre las partes al amparo de lo dispuesto por la Ley N° 27626, Ley que regula las actividades las empresas especiales de servicios y las cooperativas de trabajo y el artículo 4 de su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N° 003-2002-TR. Estas normas señalan que no será considerada intermediación laboral, la tercerización externa de servicios por parte y los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo de una empresa.
CUARTA: CONTRAPRESTACIÓN ECONÓMICA Y FORMA DE PAGO
LA EMPRESA CLIENTE se compromete a pagar el monto ascendente a la cantidad de S/.… … … … … … … (… … … … … .. Nuevos Soles), por el servicio de … … … … … … por la EMPRESA DE OUTSOURCING. La oportunidad del pago será ..............................................., durante el plazo de vigencia del presente contrato estipulado en la cláusula sexta del presente contrato. QUINTA: PLAZO DEL CONTRATO El plazo estipulado para la prestación de los servicios que prestará LA EMPRESA DE OUTSOURCING, será de … … … … … contados a partir de la suscripción del presente documento, pudiendo a su vencimiento ser objeto de renovación por un período igual o mayor, conforme a las condiciones que se acuerden en dicha oportunidad. El presente contrato podrá darse por terminado anticipadamente por acuerdo entre las partes, o por un pre-aviso comunicado por escrito no menor de 15 (quince) días. SEXTA: DE LAS OBLIGACIONES DE LA EMPRESA DE OUTSOURCING Son obligaciones de LA EMPRESA DE OUTSOURCING, las siguientes: 7.1. Realizar los servicios contratados de acuerdo a lo establecido en la
