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Según el artículo 2469 del Código Civil: contrato en el que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
eventual.
Para la Corte Suprema: es un acuerdo con efectos jurídicos plenos donde ambas partes renuncian parcialmente a sus
pretensiones.
Para el consejo de Estado: un negocio jurídico con fuerza vinculante y efectos de cosa juzgada, diferente de la
conciliación, que no es un contrato
Para la Corte Constitucional: un pacto que pone fin a una relación jurídica incierta, sustituyéndola por una certeza
aceptada por las partes.
TRANSACCIÓN JUDICIAL TRANSACCIÓN EXTRAJUDICIAL
Nació en el Derecho romano como un mecanismo para resolver
conflictos con base en la equidad y el consenso, sin seguir
procedimientos formales. El "amicabilis compositor" imponía
soluciones justas acordadas por las partes. En Colombia, permite
que expertos no abogados resuelvan conflictos, diferenciándose
del arbitraje y la conciliación al privilegiar la equidad sobre el
derecho estricto.
RIESGOS
En América Latina, la mediación tiene raíces antiguas desde el Tratado de Lima de 1848 como vía pacífica para resolver
conflictos. Países como Chile, México, Argentina y Ecuador la han fortalecido.
Chile la aplica en conflictos familiares y civiles, con impulso judicial obligatorio y también en el ámbito empresarial.
México definió la mediación en 2024 como un proceso voluntario y pacífico, guiado por un facilitador imparcial.
En Colombia, es jurídicamente viable pactar Mesas Asesoras en Disputas
(MAD) o paneles de expertos en contratos públicos, gracias a la autonomía
de la voluntad y al respaldo normativo de las leyes de contratación pública
(Ley 80 de 1993, Ley 1150 de 2007, Código Civil y Comercial), así como las
facultades dadas a los comités de conciliación por la Ley 2220 de 2022.
Aunque los DB (Dispute Boards) no están regulados explícitamente, ya
existen antecedentes legales y arbitrales que reconocen su uso,
especialmente en contratos complejos de infraestructura
LA TRANSACCIÓN
La mediación es un método en el que un tercero neutral ayuda a las partes en conflicto a dialogar y encontrar juntas una
solución, sin imponer decisiones. En Colombia, está respaldada por la Constitución y promueve la convivencia, el respeto
y la participación ciudadana. Es útil tanto en el sector privado por ser rápida, económica y evitar litigios, como en el sector
público, donde ayuda a reducir la congestión judicial y promueve principios constitucionales como la convivencia y la
solidaridad. A nivel internacional, ha tenido gran impulso, especialmente en el ámbito empresarial.
MEDIACIÓN
AMIGABLE COMPOSICIÓN
MESAS ASESORAS EN DISPUTAS
Se celebra durante un proceso judicial o arbitral en curso, con
el objetivo de poner fin al litigio. Se presenta ante el juez o
tribunal de arbitramento, quien debe aprobarla para que tenga
plenos efectos legales. Según el artículo 103 de la Ley 1563 de
2012, también es judicial cuando se celebra ante un tribunal
de arbitramento en el curso del proceso arbitral. Sustituye la
sentencia.
Se celebra fuera del ámbito judicial o arbitral, con el fin de evitar
un litigio futuro o resolver un conflicto sin que medie proceso.
Aunque no necesita aprobación judicial, produce efectos
vinculantes entre las partes. En otras palabras, toda transacción
es extrajudicial por su origen consensual, salvo cuando se realiza
formalmente en el curso de un proceso.
EJEMPLOS DE APLICACIÓN
JUDICIAL
En un proceso arbitral entre una empresa
contratista y una entidad estatal, ambas
partes logran un acuerdo sobre los pagos
pendientes. El acuerdo es presentado al
tribunal de arbitramento, que lo aprueba y
finaliza el proceso.
Aplicación del artículo 103 de la Ley 1563
de 2012.
EXTRAJUDICIAL
Una entidad pública detecta posibles
incumplimientos contractuales y negocia
con el proveedor, firmando un acuerdo
para reajustar el cronograma sin
necesidad de acudir a los jueces.
Acuerdo privado para evitar un litigio
futuro.
CARACTERÍSTICAS
Mecanismo contractual y alternativo: Surge del derecho de los contratos y permite resolver controversias sin recurrir a la
justicia formal o al arbitraje
Basado en autonomía de la voluntad: Las partes acuerdan voluntariamente delegar en un tercero (amigable componedor) la
solución de sus diferencias.
Actuación como mandatario, no como juez: El componedor no ejerce función jurisdiccional, sino que actúa como representante
de las partes.
Decisión con fuerza vinculante: Su decisión produce efectos jurídicos obligatorios para las partes, sin necesidad de ratificación
judicial.
Equivalencia a una transacción: Según el Código Civil (arts. 1625 y 2483), la decisión del componedor extingue obligaciones y
tiene efecto de cosa juzgada, aunque no provenga de un juez.
Aplicable a particulares y entidades públicas: Está permitida en contratos estatales, según el artículo 40 de la Ley 80 de 1993 y
el numeral 2 del artículo 297 del CPACA, con plena exigibilidad.
1.Falta de control jurisdiccional: Los componedores no son vigilados disciplinaria
ni fiscalmente.
2. Posibilidad de nulidad: Si hay vicios en el acuerdo (error, dolo, objeto ilícito),
puede anularse.
3.Riesgo de exclusión indebida del Ministerio Público:
Pretender evitar la intervención de la Procuraduría va contra la ley (Ley 1563 de
2012, art. 49) y podría invalidar el proceso.
4.Débil protección procesal: Si no se regula bien, pueden afectarse garantías
como contradicción o defensa.
5. Riesgos para el Estado: Las decisiones deben ajustarse estrictamente
al derecho público; de lo contrario, son inválidas.
Mecanismos alternativos de solución de conflictos
A NIVEL INTERNACIONAL
La Unión Europea impulsó la mediación con la Directiva 2008/52 para facilitar la solución amistosa de conflictos
y reducir costos judiciales. La mayoría de los países la aplican en temas civiles, mercantiles y familiares. Muchos
tribunales pueden sugerir su uso, y varios Estados han regulado su calidad, formación y códigos de conducta.
España impulsó la mediación con la Ley 5 de 2012, aplicándola en asuntos civiles y mercantiles. Se promueve una cultura
del acuerdo, donde el diálogo sustituye al litigio. La mediación se considera clave para descongestionar la justicia,
fomentar la convivencia, y fortalecer el Estado de Derecho, al ofrecer soluciones rápidas, confidenciales y efectivas.
EN COLOMBIA
El proyecto Hidroituango enfrentó una grave crisis en 2018 por el colapso de una galería, lo que generó un conflicto técnico y legal entre
EPM y otras empresas. La Procuraduría intervino como mediadora, promoviendo mesas de diálogo para facilitar acuerdos. Aunque no hubo
una conciliación formal completa, la mediación permitió renovar contratos, continuar el proyecto y alcanzar más del 90 % de ejecución.
Durante la pandemia del Covid-19, en Colombia se usaron mecanismos alternativos como la mediación para resolver disputas en
contratos de concesión y asociaciones público-privadas. A través de mesas de negociación, se lograron acuerdos por más de 2.5
billones de pesos, reduciendo los litigios. La Corte Constitucional subrayó la importancia de la buena fe y la solidaridad entre las
partes para mantener la continuidad de los contratos, considerando principios como la fuerza mayor y la teoría de la imprevisión.
CONCLUSIÓN
son mecanismos viables y útiles para prevenir y resolver conflictos
contractuales de forma técnica y ágil, sin acudir al litigio. Su
implementación se respalda en diversas normas de contratación estatal
y principios administrativos. Aunque existen retos para su adopción, se
considera que pueden ser conformados desde los comités de
conciliación o en alianza con entidades técnicas y académicas, como la
Cámara Colombiana de la Infraestructura o universidades
especializadas. Su uso puede mejorar la eficiencia contractual y
proteger el patrimonio público.
Las cláusulas de Dispute Boards
pueden ser anuladas si presentan
vicios. En contratos estatales se usa la
acción contractual, y en el régimen
privado se aplica la nulidad absoluta o
relativa según el Código Civil