ARBITRATO
L’arbitrato è un procedimento con il quale le parti, in una situazione nella quale potrebbero rivolgersi ai giudici dello
stato per risolvere la controversia, si rivolgono ad un privato o collegio dei privati per comporre la controversia
(strumento di eterocomposizione della controversia).
Si pone nel nostro ordinamento il problema di capire se l’istituto dell’arbitrato sia in regola con la Costituzione. Dalla
stessa si evince un principio per il quale la funzione giurisdizionale è riservata allo Stato (art. 24 cost = “tutti possono
agire in giudizio per la tutela dei loro diritti”; da collegarsi all’art. 102 cost = “la funzione giurisdizionale è esercitata dai
magistrato ordinari”, cioè dai giudici dello Stato). Sembra quindi che la costituzione preveda che la risoluzione delle
controversie, nonché tutela dei diritti soggettivi, debba essere attribuita solo ai giudici dello Stato.
Per esaminare il problema della compatibilità dell’arbitrato (in cui la decisione è rimessa a terzi privati) con la
costituzione è opportuno effettuare un discorso diacronico, il quale si sviluppa attraverso una serie di fasi successive.
PRIMO MOMENTO
Analizziamo la disciplina dell’arbitrato all’entrata in vigore nel 1942 del cpc del 1940, che lo pone in chiusura.
Il fenomeno dell’arbitrato nel codice presuppone:
• Una scelta delle parti: COMPROMESSO (le parti devono stipulare un contratto con il quale stabiliscono di
attribuire la risoluzione di una controversia già insorta ad arbitri privati, piuttosto che al giudice) o CLAUSOLA
COMPROMISSORIA (inserimento in un contratto più ampio di una clausola con la quale si prevede che tutte le
controversie che dovrebbero sorgere da quel determinato rapporto contrattuale saranno attribuite alla decisione di
un arbitro). Si parla sempre di un accordo scritto.
• Arbitri in numero dispari e sempre di cittadinanza italiana.
Le parti stabiliscono di affidarsi al collegio arbitrale, scelgono gli arbitri e si istaura un contratto d’opera intellettuale tra
le parti e gli arbitri.
In virtù di tale contratto, gli arbitri hanno diritto ricevere il compenso per l’opera che presteranno, consistente nel
rendere la decisione della controversia, in un termine che la legge prevedeva di 90 gg all’epoca (oggi 240 gg). Il
termine va rispettato, pena l’invalidità della decisione, la quale prende il nome di lodo.
Lo svolgimento del procedimento arbitrale, salvo esistenza di un regolamento che le parti impongono agli arbitri, è
rimesso alla discrezionalità di questi giudici privati con la sola ineludibile garanzia del rispetto del contraddittorio.
Possono compiere anche attività istruttorie ma, essendo soggetti privati, non hanno quei poteri coercitivi che, invece,
spettano ai giudici dello stato: non possono per esempio disporre l’accompagnamento coattivo dei testimoni né
disporre misure cautelari.
Il lodo, secondo il codice del 1940, non ha grande vitalità. Gli arbitri hanno un termine perentorio breve di 5 gg, entro il
quale devono depositare la decisione nella cancelleria della pretura dove il lodo è stato pronunciato. Tale deposito va
fatto pena invalidità del lodo e deve consentire l’omologazione: il pretore fa dei controlli formali (tempestività e
presenza di requisiti formali prescritti dalla legge) e se la verifica è positiva, emette un decreto, detto di exequatur, il
quale dichiara il lodo esecutivo, attribuendogli efficacia di sentenza.
Si parla di provvedimento complesso, formatosi attraverso la combinazione di due atti (il lodo ed il decreto
d’omologazione) per dare vita ad un nuovo atto che prende il nome di sentenza arbitrale, producente gli stessi effetti
di una sentenza e che si impugna in maniera simile: una sentenza di primo grado si può impugnare con l’appello, il
lodo omologato si impugna con impugnazione per nullità da proporsi allo stesso giudice a cui si proporrebbe l’appello
se si fosse trattato di sentenza dello stato.
Tratti distintivi tra impugnazione per nullità ed appello:
• l’appello è mezzo di impugnazione a critica libera; l’impugnazione per nullità del lodo è possibile solo nei limiti di
una griglia di motivi di impugnazione predeterminati dalla legge (rimedio a critica vincolata).
• l’appello è un’impugnazione sostitutiva; l’impugnazione per nullità è rescindente.
SECONDO MOMENTO
Nel 1948 entra in vigore la costituzione e si pone la questione di compatibilità dell’istituto con la stessa, in particolare
in relazione all’art. 102, comma 1. La questione è posta dinanzi la Corte Costituzionale per due volte. La prima volta
se ne occupa con la sentenza 2 del 1966 ed esclude che la disciplina dell’arbitrato sia in conflitto con l’art. 102 cost,
individuando tre motivi:
