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Il metodo funzionalista e il diritto comparato, enfatizzando il ruolo dei fenomeni extragiuridici, la transnazionalità, il pluralismo giuridico e la comparazione come attività cognitiva. Vengono presentate le scuole storica, storica-formalista e empirico-storica, e si discute sulla nascita e sviluppo del diritto comparato. Vengono inoltre analizzate le differenze tra diritto comune e civile, il ruolo del precedente e l'obiter dictum.
Tipologia: Esercizi
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Il metodo funzionalista valorizza: il ruolo dei 'fenomeni extragiuridici' entro cui occorre anzi ricercare la funzionalità di una determinata norma Il diritto comparato e la comparazione quale attività cognitiva: rispondono perfettamente alla incessante domanda di transnazionalità Il 'pluralismo giuridico': consente di interpretare la realtà giuridica nelle sue incessanti e continue dinamiche Il comparatista, nell'approccio metodologico dei propri studi: utilizza differenti livelli di generalizzazione La Scuola Storica, nello studio del diritto comparato, ha introdotto: un metodo caratterizzato dal formalismo razionalistico ed induttivo Per Herder la scienza giuridica: è espressione della storia come evoluzione progressiva ed infinita La comparazione degli ordinamenti giuridici mondiali avviene: in forma specifica e sistemica L'opera di Kant fu innovativa in quanto la comparazione: fu utilizzata per scopi di politica legislativa I sistemi in cui il momento politico e il momento giuridico non sono distinti si chiamano: RULE OF POLITICS Negli ordinamenti di common law, il diritto è venuto fuori: da una serie di soluzioni concrete date dai giudici a singoli casi concreti Il merito della nascita della comparazione è dovuto: alla scuola storica Tutte le concezione che nacquero entro la scuola storica condussero: alla inutilità degli studi di diritto comparato Per Hegel: la comparazione e la comprensione dei modelli stranieri sono condizioni necessari per la conoscenza del diritto La scienza giuridica si affermò come disciplina autonoma : progressivamente liberata dalla filosofia , dal diritto naturale, dalla storia del diritto L'Equity fu elaborato: dalla giurisdizione del cancelliere Il precedente vincolante rappresenta: una garanzia per la certezza del diritto Gli Stati Uniti hanno una serie di elementi caratteristici che differenziano il loro diritto dal diritto inglese e dal diritto di altri paesi della famiglia, il principale è: La presenza di una costituzione federale Le fonti del diritto significative negli Stati Uniti sono: la legge e la giurisprudenza Vincolo del precedente in senso verticale significa vincolo da parte di un precedente: di una corte superiore rispetto ad una corte inferiore La ratio decidendi è: Il principio di diritto che sta alla base della sentenza I precedenti della camera dei Lords: sono vincolanti per tutti gli organi giurisdizionali inferiori e, in linea di principio, lo sono anche per la stessa Camera dei Lords Il ragionamento che consiste nel distinguere fra ratio decidendi e obiter dictum si chiama: Tecnica delle distinzioni, distinguishing Le rimanenti parti della sentenza, ossia le argomentazioni non essenziali per la decisione, costituiscono i cosiddetti obiter dicta (plurale di obiter dictum), ai quali :
Non è riconosciuta efficacia vincolante, ma solo persuasiva, in ragione della solidità delle argomentazioni sui quali sono fondati Ai singoli Stati statunitensi: Sono attribuiti tutti i poteri non espressamente riservati al governo federale I Giudici Federali: Possono restare in carica a vita e possono essere destituiti solo a seguito di 'impeachment' In Spagna, per economia comune si intende: 'la situazione di persone che vivano in comunione di vitto e alloggio da più di due anni ed abbiano stabilito un genere di vita in comune basato sull'assistenza reciproca o la ripartizione delle risorse' In Spagna, le coppie omosessuali hanno accesso alla legge sulle unioni civili: Rendendo una dichiarazione con un atto notarile Le Commissioni delle Camere: Sono organizzate per tematiche specifiche Il diritto americano rispetto al diritto inglese si caratterizza per: La presenza del diritto tributario Il potere giudiziario federale: Ha il compito di interpretare e stabilire la costituzionalità delle leggi federali Emile Durkeim ritiene che la società: rappresenti una realtà specifica dotata di caratteri propri La negazione dellesistenza del diritto internazionale: può essere spiegata solo mediante l'attività del comparatismo giuridico La Scuola Storica, nello studio del diritto comparato, ha introdotto: un metodo caratterizzato dal formalismo razionalistico ed induttivo La Scuola Storica ebbe il merito: di ricondurre il diritto sul terreno dei fatti e della storia Nel pensiero di Feuerbach la filosofia, la storia e la prassi: contribuiscono egualmente allo sviluppo della scienza giuridica La famiglia giuridica del common law si caratterizza: per la preminenza dei precedenti giurisprudenziali Indicare cosa introdusse la Convenzione di Philadelphia del 1787: La Costituzione federale americana Cosa si intende per unicità di un elemento: che l'elemento e la soluzione che esso propone sono unici per il relativo ordinamento Per Savigny il diritto: va inteso in senso diacronico Montesquieu aprì nuove vie alla comparazione in quanto utilizzò: un metodo empirico-storico di natura quasi sperimentale La scienza giuridica si affermò come disciplina autonoma : progressivamente liberata dalla filosofia , dal diritto naturale, dalla storia del diritto Nei sistemi di civil law abbiamo: la dottrina ,scientia juris) come fattore di elaborazione del diritto e le università sedi di elaborazione del diritto Il diritto giurisprudenziale è un diritto tradizionalmente elaborato: dalle corti L'equity rispetto al common law: ha un carattere sussidiario ed aggiuntivo L'attività del giudice, attraverso lo 'stare decisis' orizzontale, si estrinseca: mediante la conformazione ad una precedente pronuncia già emanata dallo stesso ufficio
Il Prospective Overruling: Consiste nel fatto che la corte formula un principio di diritto nuovo, rispetto al passato, però non lo applica alla controversia in relazione alla quale lo formula ,alla controversia attuale), ma in pratica gli da effetto solo per il futuro La norma dichiarata incostituzionale, nel sistema statunitense: Non viene abrogata, ma resta nellordinamento, però non può più essere applicata dalle corti inferiori, perché verrebbero meno alla regola del precedente Nei Paesi Bassi, l'unione registrata si scioglie per la morte di uno dei partner, per assenza o scomparsa di uno dei partner o per provvedimento di scioglimento del giudice I rimedi specifici della giurisdizione d'equity sono: l'esecuzione in forma specifica e la tutela inibitoria Il Bill of Right è: La Carta dei diritti costituzionali americana In Inghilterra le unioni civili si regolano con il civil Partnership Act Il 'comparatismo dinamico' pone in risalto: la problematica della circolazione dei differenti modelli giuridici In quale ottica Gans include il diritto comparato? : filosofica-storica ed in ambito universale I fattori che vengono nucleati dai nostri autori come significativi per lo stile sono cinque: Fattore della tradizione storica, caratteristiche del ragionamento giuridico, istituti giuridici particolari, fonti del diritto e ideologia del sistema Il termine 'sistema giuridico': indica un 'raggruppamento più complesso e più compiuto rispetto alla famiglia Se il Presidente non firma un disegno di legge questo: Puo' essere comunque promulgato con il voto favorevole dei due terzi di ciascuna camera