TEMA 1
LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
1. LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL EN GENERAL
EL PROBLEMA DE LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
Tradicionalmente ha venido discutiéndose si el derecho Mercantil constituye un ordenamiento
completo, caracterizado por su absoluta independencia frente al derecho y, como reflejo de
ello, dotado de un sistema de fuentes especifico.
Además, el derecho Mercantil carece de un sistema propio de fuentes, de hecho, las fuentes
formales del derecho Mercantil no difieren de las del derecho civil, pues ambas ramas del
derecho se manifiestan a través de dos fuentes principales que son la ley y la costumbre.
Asimismo, a pesar de no ser propiamente fuente del derecho, a detenerse en cuenta el
relevante valor conferido a la jurisprudencia, que complementará el ordenamiento jurídico con
la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la
ley, la costumbre, y los principios generales del derecho.
Así pues, las normas mercantiles no se diferencian de las civiles por la naturaleza de sus
fuentes formales, sino por el contenido de sus disposiciones.
En realidad, no está consagrado un sistema de fuentes propias del derecho mercantil, sino que
se limita a precisar únicamente su primacía, como derecho especial, respecto del derecho
común en la regulación de materia mercantil. En suma, el precepto enunciado no establece
una jerarquía de fuentes sino una jerarquía de ordenamientos en la disciplina de la materia
mercantil.
De este modo se concluye que la referida materia se encuentra sometida primeramente al
derecho mercantil, como corresponde a su condición de derecho especial, que se manifiesta a
través de fuentes formales fijadas con carácter general: la ley y la costumbre, que en el ámbito
mercantil recibe la denominación de uso del comercio. Por otra parte, los principios generales
del derecho tienen la reconocida condición de fuente supletoria de segundo grado.
Finalmente, en defecto de normas especiales se aplica, como regla general, el derecho civil o
común como ordenamiento regulador de la materia mercantil de manera subsidiaria.
Por tanto, resulta incorrecta la consideración del derecho civil o común como fuente del
derecho mercantil, pues propiamente la ley la costumbre civiles y los principios generales del
derecho son fuentes del derecho que regula la materia mercantil, pero no del derecho especial
de esta materia. Así pues, la referida materia está regulada tanto por el derecho mercantil
(preferentemente) como del derecho civil (supletoriamente).
LA PRELACION DE FUENTES EN MATERIA MERCANTIL
De lo expuesto resulta la siguiente prelación de fuentes en materia mercantil:
1) En primer lugar, habrá de aplicarse la ley mercantil.
En materia de fuentes del derecho del término ley se considera sinónimo de norma jurídica
general emanada del Estado o de las Comunidades Autónomas. Dentro de la ley mercantil se
comprenden no solo disposiciones que poseen el rango legal sino también las de naturaleza
reglamentaria. En todo caso, no cabe obviar que la primacía conferida a la ley no reviste, en
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