20. Matrimonio en España de mujer marroquí de catorce años:
1. ¿Qué ley rige la capacidad para contraer matrimonio de ambos sujetos?
Nunca usar ley del foro. Siempre a le ley nacional de los contrayentes, por lo tanto, al
derecho marroquí y al derecho español.
2. ¿En qué momento debe apreciarse la capacidad nupcial de ambos sujetos?
El funcionario debe llegar a la conclusión de que las partes son capaces de contraer.
El expediente matrimonial se supone que sirve principalmente para saber si son
capaces los contrayentes, y será durante la instrucción del expediente cuando se
determinará si esa capacidad existe o no, por lo tanto, ese momento es AL FINAL del
expediente, que dirá si son capaces o no.
3. ¿Es preciso instruir un expediente matrimonial?
Sí, el expediente matrimonial es necesario para saberla capacidad, pero aquí
hablamos normalmente del expediente civil. Este expediente solo es imperativo en 3:
civil, hebraica y evangélica. Por lo tanto, en canónica e islámica no, tienen
expedientes, PERO NO CIVIL. Cuando vas en calidad de testigo a una boda hay una
parte que los contrayentes tras dar el consentimiento el sacerdote los declara marido
y mujer y entonces las partes en la misa se van a firmar en la sacristía, que es la
última parte del expediente matrimonial canónico, es el consentimiento de lo que
han prestado antes delante del sacerdote.
En España una copia va para el párroco otra para el obispado y una tercera copia va
a al registrador civil de la zona donde se encuentra la parroquia.
4. ¿Es aplicable el art 48 CC?
En este caso si el impedimento que consiste en la incapacidad dispensable de la
mujer marroquí de 14 años conforme al derecho marroquí es ese derecho el que debe
ofrecer la dispensa. Hay impedimentos dispensables y otros indispensables.
El art 48 se refiere a la competencia para dispensar, no se puede utilizar porque
estaríamos obviando el art 9.1. El 48 parte de que todo se cuece en España y en
principio esto no es así.
5. ¿Debe inscribirse el matrimonio en el Registro Civil español?
Los matrimonios que deben ser inscritos: sean los que sea la nacionalidad de los
contrayentes todo matrimonio celebrado en territorio español debe inscribirse
(mediante cualquiera de las 5 formas de matrimonio). Y en segundo lugar,
matrimonios celebrados en el extranjero cuando uno de ellos es español o cuando los
dos son extranjeros por el acto del matrimonio adquiere o se facilita la nacionalidad
española, si es así el matrimonio por tema de seguridad jurídica debe ser inscrita.
En este caso se celebra en España y debe ser inscrito.
La inscripción registral no es para la validez, es por seguridad jurídica.
6. ¿Debe intervenir el orden público internacional en este caso?
Sí.
El límite de 16 es un límite imperativo en la ley española, no tiene dispensa en
principio. Si dos personas quieren contraer en España matrimonio y una de las dos no
supera los 16, los dos españoles, lo celebran en España, etc. intervendría el límite.
Siendo menos de 16 como 12 años entraríamos en tema delicado, y menos de 12
más todavía. El límite de 16 es un límite cierto, pero funciona de manera distinta en
situaciones internas n y externas.
El límite de 16 en casos internacionales privados si se dan situaciones especiales
pueden flexibilizarse. Aquí está la labor del funcionario. La edad se ha subido la edad
a 16 por presunción de madurez. Pero no puede ser interpretado de manera rígida,
porque puede haber edades no muy inferiores a 16 que con dispensa si no hay otro
motivo de incapacidad sea plenamente capaz. Hay franja entre 12 y 14 que incluso
escuchaban a los niños en secreto y raramente llegaron a la conclusión de que esa
persona era plenamente consciente de lo que estaba queriendo y era capaz. Ahora
sería entre 14, 15 y 16 esa zona. Por muy legal que sea con el derecho de origen eso
afecta a mi orden público si es menor de 12 años.
