LECCIÓN 8
CONTRATOS REALES
2. MUTUO
2.1. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS
El mutuo, llamado también préstamo de consumo, es un contrato real, unilateral, gratuito, por el
que una persona llamada mutuante entrega a otra llamada mutuario, la propiedad de una
determinada cantidad de dinero o de otras cosas fungibles, quedando éste obligado a devolver otro
tanto del mismo género y de la misma calidad.
En cuanto a las características, debemos puntualizar:
1) Es contrato real, pues la obligación de restitución no surge para el mutuario hasta que éste
reciba las cosas del mutuante.
2) Es unilateral, pues sólo surgen obligaciones a cargo del mutuario.
3) Es gratuito, pues no pueden acordarse válidamente intereses mediante un pacto adjunto.
4) Aunque el mutuo de dinero es el más corriente e importante, también pueden darse en préstamo
otras cosas fungibles.
Nuestro Código civil en el artº 1740 distingue entre mutuo y comodato, a diferencia del Derecho
romano que no permitía pactar intereses, para el C.c. el simple préstamo (mutuo romano) puede ser
gratuito o con pacto de pagar intereses.
2.2. OBLIGACIONES DEL MUTUARIO
La obligación del mutuaio se centra en el deber de restitución, siendo preciso establecer a este
respecto: a) cuándo debe restituir, b) qué debe restituir, y c) en qué medida.
a) El mutuario deberá restituir dentro del término acordado. Si no existe término se entiende que el
mutuario debe tener siempre el tantundem para restituirlo cuando se pida.
b) El mutuario está obligado a devolver cosas del mismo género que las recibidas.
c) El mutuario deberá normalmente restituir la misma cantidad que recibió, pero puede pactarse
restituir menos, en cuyo caso se entiende donación por la diferencia.
2.3. TUTELA PROCESAL Y RESPONSABILIDAD
Para exigir la restitución el mutuante disponía de la actio certae pecuniae cuando lo prestado era
dinero, y de la condictio certae rei si el préstamo consistía en otras cosas fungibles.
En cuanto a la RESPONSABILIDAD, el mutuario no se libera de su obligación de restitución ni
aún en el caso en que las cosas recibidas perezcan por fuerza mayor.
Y ello es lógico por dos razones:
1 El perecimiento de las mismas le afecta como propietario y no como contratante.
2 Es deudor de una prestación genérica y el género no perece: siempre tendrá que devolver
otro tanto del mismo género y calidad.