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TE MA X III
CO NTRATOS REALES
1. EL MUTUO
I. CONCEPTO
Contrato unilateral (la obligación la tiene solo una persona), por el que un
sujeto, que ha recibido de otro, en propiedad, una cierta cantidad de dinero o
de cosas fungibles ( es una cosa consumible como por ejemplo una botella de
líquido x), está obligado a devolver una cantidad igual, de la misma especie
y calidad recibida –tantumdem-. De lo contrario, se hablaría de depósito
(entrega de lo mismo) o de permuta (entrega de cosa distinta).
Gayo: La entrega de mutuo acaece propiamente con aquellas cosas que se
calculan por el peso, el número o la medida, como es el dinero, el vino, el
aceite, el trigo, el cobre, la plata, el oro; ... y nos devuelven después no las
mismas cosas, sino otras de la misma naturaleza. Por lo cual es también
llamado mutuo, por lo que así te es dado por mí, de mio <meo> tuyo
<tuum> se hace.
Instituciones 3,14,3: Pero esto difiere mucho de aquél que recibió un mutuo;
porque no se da la cosa de modo que se haga de él, y por esto está obligado
a restituir la misma cosa.
II. REQUISITOS
• Transmisión de la propiedad de las cosas prestadas al mutuario:
-Si la cosa prestada no fuera de la propiedad del mutuante, el
verdadero propietario podría reivindicarla.
- Si la transferencia de la cosa prestada la realiza un incapaz ésta es
nula. Al igual pasa con la transferencia realizada por un pupilo sin
consentimiento de su tutor.
• Se requiere el consentimiento de ambas partes, pero éste no
perfecciona el contrato.
• Es un contrato real: el contrato se perfecciona, además de con el
consentimiento, cuando se da la transmisión al mutuario del dinero o de
la cosa fungible (efecto traslaticio). Con anterioridad al mismo, sólo
cabe hablar de pacto preliminar.
El efecto traslaticio es lo que determina su esencia, diferenciándolo de
contratos análogos (depósito, fiducia, etc.).
• Es un contrato gratuito. El mutuatario sólo está obligado a devolver el
tantumdem. No tiene que pagar nada más aparte.
