Recepción de normas internacionales en Derecho comparado: Dualismo, Monismo y Eclécticas -, Ejercicios de Derecho Internacional Público

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TEMA 8.

LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO

INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO

(Lección 10 del Manual)

TEMA 8. LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO

INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO

 I. Introducción

 II. La incorporación de las normas internacionales en el Derecho

positivo comparado

 III. La recepción de los tratados internacionales en el sistema

español

 IV. La incorporación de la costumbre y de las resoluciones de las

organizaciones internacionales en el sistema español

I. INTRODUCCIÓN

 Dualismo jurídico  exigencia de transformación

– Origen a finales del siglo XIX (TRIEPEL)

– Ordenamientos autónomos: normas diferentes por su origen, sujetos y

objeto

– Consecuencia práctica: la norma internacional NO es obligatoria

directamente en el orden interno necesitando de un proceso de

transformación (trasposición)

 Leyes de incorporación  el contenido de la norma internacional se

reproduce en una norma interna

 Órdenes de recepción  una norma interna ordena el cumplimiento de

una norma internacional

– Opción adecuada  soberanía prevalece sobre la interdependencia

I. INTRODUCCIÓN

 Monismo jurídico  incorporación automática

– Origen a mediados del siglo XX (KELSEN)

– Unidad del ordenamiento jurídico: todas las reglas jurídicas emanan del

único ordenamiento jurídico existente

– Consecuencia práctica: las normas internacionales adquieren

INMEDIATAMENTE (de forma directa y automática) eficacia interna en

los ordenamientos nacionales

 NO es necesaria su transformación ni publicación interna

 Primacía de las normas internacionales sobre las internas (KELSEN)

– Opción adecuada  interdependencia prevalece sobre la soberanía

 Eclécticas o intermedias

– NO incorporación automática pero TAMPOCO exigencia de

transformación

 Actividad administrativa interna  generalmente publicación oficial

II. LA INCORPORACIÓN DE LAS NORMAS

INTERNACIONALES EN EL DERECHO POSITIVO

COMPARADO

 (^) 1. Planteamiento

• (^) Clasificación de los sistemas de recepción en dos grupos:

 Recepción indirecta  necesidad de trasformación

 Recepción directa  SIN necesidad de transformación

• (^) Automáticos: NO intervención de los órganos del Estado
• (^) No automáticos: intervención administrativa interna (v.g. publicación)  (^) 2. Mecanismos de recepción indirecta (británico e italiano)
• (^) Británico  Necesidad de incorporación mediante ley de adaptación  (^) Problema: La ley de adaptación podrá ser derogada por una ley posterior
• (^) Italiano  Dos procedimientos para llevar a cabo la adaptación:  (^) Procedimiento ordinario de adaptación: Modificación de los preceptos internos contrarios a las obligaciones internacionales asumidas (leyes de incorporación)  (^) Procedimiento especial de adaptación: Ordenar la observancia de la norma internacional mediante una orden de ejecución (órdenes de ejecución)  (^) 3. Mecanismos de recepción directa (francés y europeo)
• (^) Francés  Modelo de recepción directa NO automático  (^) Necesidad de publicación (art. 55 Constitución 1958)
• (^) Europeo  Modelo de recepción directa automático  (^) Únicamente necesidad de publicación en el DOUE  (^) Excepción: mecánica dualista de trasposición en las directivas

III. LA RECEPCIÓN DE LOS TRATADOS

INTERNACIONALES EN EL SISTEMA ESPAÑOL

 (^) 1. La incorporación de las normas convencionales

• (^) Normas de referencia: arts. 96.1 CE, 1.5 CC y 23, 28 LTOAI
• (^) Recepción directa pero NO automática: exigencia de publicación oficial  (^) Condición necesaria para la incorporación (STC 141/1998)  (^) Publicidad de las normas (art. 9.3 CE)
• (^) Doble condición de incorporación: tratado válido y publicación  (^) 2. Primera condición de incorporación  tratado válido
• (^) ¿Qué se entiende por “tratados internacionales válidamente celebrados”?

 Defectos de forma o procedimiento que pueden acarrear la invalidez de un tratado en el

plano interno y alegar la nulidad en el plano internacional (art. 46 CVDT’69)

• (^) Falta de autorización parlamentaria en los supuestos de los arts. 93 y 94.1 CE -subsanación en la práctica con las recalificaciones-
• (^) NO son vicios capaces de acarrear la invalidez: vicios de forma (v.g. carencia del Dictamen del Consejo de Estado) o la falta de sanción real (Auto de 11 de abril de 1991  Siguiente diapositiva)

 Presunción de validez de las normas convencionales oficialmente publicadas

• (^) Presunción de validez de un tratado en vigor en España
• (^) Sólo el Tribunal Constitucional puede decidir su invalidez

8  Directamente  recurso o cuestión / indirectamente  amparo

III. LA RECEPCIÓN DE LOS TRATADOS

INTERNACIONALES EN EL SISTEMA ESPAÑOL

 3. Segunda condición de incorporación  publicación

• (^) ¿Qué se entiende por publicación conforme al art. 96.1 CE?

 ¿ Dónde se realiza la publicación?

• (^) Publicación oficial  BOE (art. 23.3 LTOAI)

 ¿ Qué ha de ser objeto de publicación?

• (^) Texto integro del tratado, anexos, documentos complementarios y todas las vicisitudes relativas a su vigencia: aplicación provisional, reservas, denuncias, adhesiones, etc. (art. 24 LTOAI)

 ¿ Cuándo se tiene que realizar la publicación?

• (^) A partir de su entrada en vigor -excepción tratados que se apliquen provisionalmente- (art. 23 LTOAI)

 ¿ Quién está obligado a ordenar la publicación?

• (^) Actividad reglada de la Administración a cargo de la Secretaría General Técnica del MAEC

 ¿ Qué efectos produce?

• (^) Posibilidad de alegar derechos directamente aplicables ( efecto directo )
• (^) La mayoría de los tratados requieren de desarrollo normativo interno

 Omisión de la publicación

• (^) Negligencia que puede acarrear responsabilidad de la Administración frente a los lesionados
• (^) Prueba de su existencia: posibilidad de invocar un tratado no publicado (jurisprudencia del TS)

III. LA RECEPCIÓN DE LOS TRATADOS

INTERNACIONALES EN EL SISTEMA ESPAÑOL

 (^) 4. Control de constitucionalidad de los TIs

• (^) Los TIs válidamente celebrados y publicados se encuentran SUBORDINADOS

a la Constitución

• (^) i) Control previo de constitucionalidad de los tratados internacionales (arts. 95

CE, 78 LOTC y 19 LTOAI)

 Con carácter previo a la manifestación del consentimiento ante la duda de una posible

incompatibilidad con la Constitución

• (^) Gobierno, Congreso o Senado pueden requerir al TC para que se pronuncie sobre la posible contradicción
• (^) Declaración vinculante del TC
• (^) Existencia de incompatibilidad  doble opción:  (^) a) No celebrar el tratado  (^) b) Promover la revisión de la Constitución / procedimiento simple o agravado de reforma (v.g. art. 13.2 CE por la celebración del Tratado de Maastricht en 1992)
• (^) ii) Con posterioridad a la manifestación del consentimiento

 Recurso o cuestión de inconstitucionalidad (art. 32 LTOAI)

 Efectos: inaplicabilidad interna y en el plano internacional posible causa de nulidad o

denuncia del tratado

IV. LA INCORPORACIÓN DE LA COSTUMBRE Y DE LAS

RESOLUCIONES DE LAS ORGANIZACIONES

INTERNACIONALES EN EL SISTEMA ESPAÑOL

 (^) 1. La incorporación de las normas consuetudinarias

• (^) Derecho comparado

 Constituciones con previsión expresa de incorporación automática:

Alemania, Italia, Grecia, Japón, Portugal

 Ordenamientos jurídicos que guardan silencio: mayoritariamente aplicación

SIN necesidad de incorporación

• (^) Derecho español

 El precedente del art. 7 de la Constitución de 1931

• (^) Equiparación de las normas consuetudinarias a las convencionales

 Constitución de 1978 indirectamente:

• (^) Interpretación conforme a las normas de derechos humanos  art. 10.2 CE
• (^) Referencia del artículo 96.1 CE

 Opinión generalizada: incorporación automática

• (^) Actitud del juez suele ser prudente ante la contradicción entre una ley interna y

una costumbre internacional dada la particularidad de la norma consuetudinaria

IV. LA INCORPORACIÓN DE LA COSTUMBRE Y DE LAS

RESOLUCIONES DE LAS ORGANIZACIONES

INTERNACIONALES EN EL SISTEMA ESPAÑOL

 (^) 2. La incorporación de las normas institucionales

• (^) Derecho comparado

 Normalmente los ordenamientos guardan silencio

 Constituciones que lo contemplan expresamente

• (^) Holanda: equiparación a los tratados (automática)
• (^) Portugal y Francia: automáticamente si así se prevé en el tratado constitutivo
• (^) Derecho español

 Silencio constitucional y aplicación analógica del art. 96 CE

• (^) La publicación interna como regla general
• (^) Dictamen del Consejo de Estado de 9 de septiembre de 1993

 El régimen particular del Derecho comunitario europeo

• (^) Publicación en el DOUE de los actos institucionales de la UE
• (^) Aplicación automática sin necesidad de publicación interna

 Excepción: las directivas