Derecho Mercantil., Apuntes de Publicidad y Promoción

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DERECHO DE LA PUBLICIDAD (UA)

LIBRO DE DERECHO MERCANTIL. 3ª EDICIÓN

PENALVA, JAVIER CURS 15-

DERECHO DE LA

EMPRESA Y DEL

MERCADO

m a n u a l e s

3ª EDICIÓN

Esperanza Gallego Sánchez

Copyright ® 2014 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotoco- pia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant.com). © Esperanza Gallego Sánchez © TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:[email protected] http://www.tirant.com Librería virtual: http://www.tirant.es ISBN: 978-84-9086-273- MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: [email protected]. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.

Índice

Abreviaturas.................................................................................................................. 13

PARTE GENERAL

Lección 1

Derecho mercantil: derecho de la empresa y del mercado. Concepto y fuentes. Empresa y

empresario: teoría general

SUMARIO: I. CONCEPTO Y CONTENIDO SISTEMÁTICO. 1. Concepto. 2. Contenido sistemático. 3. Derecho de la Empresa y Derecho del Mercado. II. FUENTES. 1. Jerarquía. 2. La Ley mercantil. 2.1. Ámbito. 2.2. Distribución de competencias entre el Estado y las Comu- nidades Autónomas. 2.3. Derecho Comunitario. 2.4. Derecho Mercantil Internacional. 3. El uso mercantil. 3.1. Caracterización y clases. 3.2. La nueva lex mercatoria. III. LA EMPRESA.

1. Concepto económico de empresa. 2. Concepto jurídico de empresa. IV. EL EMPRESARIO.
2. Concepto. 2. Los profesionales liberales. 3. Clases de empresarios. 3.1. Empresario Indi- vidual. 3.1.1. Empresario Individual. Adquisición y pérdida de la condición de empresario. 3.1.2. Prohibiciones e incompatibilidades. 3.1.3. El ejercicio de la actividad mercantil por persona casada. 3.2. Empresario persona jurídica. 3.2.1. Sociedades mercantiles. 3.2.2. Las asociaciones. 3.2.3. Las fundaciones. 3.2.4. Las empresas públicas. 4. Responsabilidad del empresario. 4.1. Consideraciones generales. 4.2. Responsabilidad contractual. 4.3. Respon- sabilidad extracontractual. 4.3.1. Régimen general. 4.3.2. Responsabilidad del productor. 4.3.3. Responsabilidad por actos de dependientes. 4.4. El “emprendedor de responsabilidad limitada”. III. EL CONSUMIDOR. DERECHO DEL CONSUMO Y DERECHO MERCAN- TIL. 1. El consumidor. 2. Derecho del Consumo. 3. Contratos con consumidores y Derecho Mercantil. ............................................................................................................................ 21

Lección 2

Contabilidad de las operaciones mercantiles

SUMARIO: I. CONTABILIDAD. 1. Contabilidad y Derecho Contable. 2. El deber de con- tabilidad. II. CONTABILIDAD FORMAL. 1. Caracterización. 2. Libros de comercio y de contabilidad. 2.1. Caracterización y clases. Libros obligatorios y facultativos. 2.2. Obligacio- nes de llevanza de la contabilidad. La legalización. 2.3. Deber de conservación. 3. El secreto de la contabilidad. Comunicación y exhibición. III. CONTABILIDAD MATERIAL. LAS CUENTAS ANUALES. 1. Caracterización y formación. 2. Composición. Otros documentos.

3. Estructura. 4. Proceso de formación. 5. Depósito y publicidad. 6. Cuentas consolidadas. IV. AUDITORÍA DE CUENTAS. 1. Caracterización. 2. Clases de auditoría. 3. La obligación de auditar. 3.1. Ámbito de aplicación de la obligación de auditar. 3.2. Obligación legal de audi- tar. 3.2.1. Supuestos legales de auditoría obligatoria. 3.2.2. Régimen jurídico de la auditoría obligatoria. 3.3. Obligación de auditar a instancia de parte legitimada. 4. Nombramiento de auditor por el RM. 5. El auditor. 5.1. Caracterización y clases de auditores. 5.2. Adquisición de la condición de auditor. 5.3. El estatuto profesional del auditor. 5.3.1. Disciplina aplicable. 5.3.2. Obligaciones del auditor. 5.3.3. La responsabilidad del auditor. 5.3.4. Derechos del auditor.................................................................................................................................. 43

Índice^9

DERECHO DE SOCIEDADES

Lección 6

Sociedades. Caracterización. Fundación. Modificaciones estructurales

SUMARIO: I. PRELIMINAR. II. CARACTERIZACIÓN. 1. Conceptos amplio y estricto de sociedad. 2. Funciones del concepto amplio. III. SOCIEDADES CIVILES Y MERCANTILES.

1. Mercantilidad objetiva y subjetiva. Noción. 2. Criterios de atribución del carácter mercantil.
2. Clases de sociedades mercantiles. 3.1. Sociedades de personas. 3.2. Sociedades de capital. IV. LA FUNDACIÓN DE LAS SOCIEDADES. 1. Elementos de la fundación. 1.1. Caracteri- zación. 1.2. El negocio fundacional. 1.2.1. Caracterización. 1.2.2. Elementos esenciales. 1.3. La escritura. 1.4. La inscripción. 2. Nulidad de la sociedad y sociedades de hecho. 2.1. Causas de nulidad. 2.2. Efectos de la nulidad: las sociedades de hecho. 3. Sociedades en formación.
3. Sociedades irregulares. V. EFECTOS DE LA FUNDACIÓN. 1. Efecto obligatorio y orga- nizativo. 2. La personalidad jurídica de la sociedad. 3. Crisis y levantamiento del velo de la personalidad jurídica. VI. DENOMINACIÓN. VII. DOMICILIO Y SEDE ELECTRÓNICA.
4. El domicilio. 2. La sede electrónica. VIII. NACIONALIDAD. IX. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. 1. Caracterización. 2. Transformación. 2.1. Concepto y caracteres. 2.2. Supuestos. 2.3. Forma y requisitos. 2.4. Efectos. 3. Fusión. 3.1. Caracterización y clases. 3.2. Procedimiento. 3.2.1. Proyecto de fusión. 3.2.2. Acuerdo de fusión. 3.2.2.1. Requisitos. 3.2.2.2. Contenido del acuerdo. 3.2.2.3. Publicación y derecho de oposición. 3.2.2.4. Escritura e ins- cripción. 3.3. Los efectos de la fusión sobre la responsabilidad de los socios. 4. Escisión. 4.1. Delimitación conceptual, supuestos y función económica. 4.2. Régimen jurídico: protección de los socios y de los acreedores. 5. Cesión global de activo y pasivo. .................................. 133

Lección 7

Disolución parcial. Disolución, liquidación y extinción de sociedades. Sociedades

personalistas

SUMARIO: I. LA DISOLUCIÓN PARCIAL DE LA SOCIEDAD. 1. Concepto y clases. 2. Exclusión de socios. 2.1. Causas. 2.2. Procedimiento de exclusión. 3. Separación de socios. 3.1. Causas. 3.2. Ejercicio del derecho de separación. 4. Normas comunes a la separación y de la exclusión. 4.1. Efectos internos. 4.2. Efectos externos. 4.3. Forma. II. DISOLUCIÓN. 1. Caracterización y clases. 2. Disolución de pleno derecho. 3. Disolución por constatación de la existencia de una causa legal o estatutaria. 4. Disolución por mero acuerdo de la Junta General.

5. Publicidad. 6. Reactivación. III. LIQUIDACIÓN. 1. Caracterización. 2. Los liquidadores.
6. Operaciones de la liquidación y división del patrimonio social. 4. La intervención en la liquidación. IV. LA EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD. ACTIVO Y PASIVO SOBREVENIDOS. V. SOCIEDADES PERSONALISTAS. 1. Sociedad colectiva. 1.1. Concepto y fundación. 1.2. Relaciones jurídicas internas. 1.2.1. Caracterización. 1.2.2. Derechos y obligaciones patri- moniales. 1.2.3. Derechos y obligaciones administrativos. 1.3. Relaciones jurídicas externas.
7. Sociedad comanditaria simple. 3. Cuentas en participación. ............................................. 163

Lección 8

Sociedades de capital (I). Caracterización y fundación. Régimen del capital y de las

aportaciones. Participaciones sociales y acciones. Obligaciones

SUMARIO: I. CARACTERIZACIÓN Y TIPOS PRINCIPALES. 1. Caracterización. 2. Tipos principales. II. LA FUNDACIÓN. 1. Requisitos. 2. Clases de fundación. 2.1. Fundación simultánea. 2.2. Fundación sucesiva. 3. Pactos reservados o parasociales. III. EL CAPITAL SOCIAL. 1. Perfil jurídico del capital social: principios. Capital y patrimonio. 2. Funciones. 2.1. Función organizativa. 2.2. Función de garantía. El principio de realidad. 2.3. La inexistente

10 Índice

función productiva y la infracapitalización. 2.4. El capital mínimo. IV. LA OBLIGACIÓN DE APORTACIÓN. 1. Caracterización. 2. Aportación al capital. 3. El desembolso. 3.1. Los desembolsos pendientes. 4. Prestaciones accesorias. V. PARTICIPACIONES SOCIALES Y ACCIONES. 1. Concepto. 2. Participaciones y acciones como partes alícuotas del capital social. 3. Participaciones y acciones como expresión de la condición de socio. 3.1. Caracteri- zación. 3.2. Contenido. En particular los derechos. Acciones y participaciones privilegiadas y sin voto. Acciones rescatables. 3.3. Naturaleza jurídica. 4. La representación de las accio- nes. VI. RÉGIMEN DE TRANSMISIÓN. 1. Transmisión de participaciones. 2. Transmisión de acciones. 3. Ineficacia de la trasmisión. VII. COPROPIEDAD Y DERECHOS REALES.

1. Copropiedad. 2. Derechos reales. 2.1. El usufructo. 2.2. La prenda. 3. El embargo. VIII. NEGOCIOS SOBRE LAS PROPIAS PARTICIPACIONES Y ACCIONES. 1. Supuestos y normativa común. 2. Adquisición originaria. 3. Adquisición derivativa. 3.1. La adquisición derivativa en la SA. 3.2. La adquisición derivativa en la SL. 4. Prenda y aceptación en garantía.
2. Asistencia financiera. 6. Participaciones recíprocas. IX. OBLIGACIONES. 1. Concepto y caracteres. Las obligaciones convertibles. 2. Rembolso y rescate........................................... 183

Lección 9

Sociedades de capital (II). Órganos y modificación de estatutos

SUMARIO: X. ÓRGANOS. 1. La Junta General de Accionistas. 2. El órgano de Administración. 2.1. Caracterización y formas de organización. 2.2. La posición jurídica del administrador. 2.2.1. Nombramiento y requisitos. 2.2.2. Retribución. 2.2.3. Función y competencias. En particular la representación. 2.2.4. Deberes. 2.2.5. Terminación en el cargo. 2.2.6. Respon- sabilidad. 2.2.6.1. Presupuestos. 2.2.6.2. Acciones. 2.3. El Consejo de Administración. 2.3.1. Composición, nombramiento y funcionamiento. Impugnación de acuerdos. 2.3.2. La delega- ción de funciones. Consejeros delegados y Comisiones ejecutivas. El director general. 2.4. La administración de la sociedad comanditaria por acciones. XI. MODIFICACIÓN DE ESTA- TUTOS. 1. Caracterización y régimen general. 2. Aumento de capital social. 2.1. Cuestiones generales. 2.2. Modalidades del aumento. 2.2.1. Aumento mediante elevación del valor nominal de las acciones/participaciones y a través de la creación de nuevas acciones/ participaciones. 2.2.1.1. Caracterización. 2.2.1.2. El derecho de preferencia. 2.2.2. Aumento efectivo y au- mento nominal. 2.2.3. Aumento acordado por la junta y por el órgano de administración. El capital autorizado. 2.3. El acuerdo de aumento y su ejecución. 2.4. Inscripción. 3. Reducción de capital. 3.1. Cuestiones generales. 3.2. Modalidades de la reducción. 3.3. Reducción por pérdidas. 3.4. Reducción para dotar la reserva legal. 3.5. Reducción para la devolución del valor de las aportaciones. La tutela de socios y acreedores. 3.5.1. Caracterización. 3.5.2. La tutela de los socios. 3.5.3. La tutela de los acreedores. 3.6. Reducción mediante adquisición de participaciones o acciones propias para su amortización. 4. Reducción y aumento de capital simultáneos. ......................................................................................................................... 211

OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES

Lección 10

Teoría general. El contrato de compraventa y afines

SUMARIO: I. EL CONTRATO MERCANTIL. 1. Concepto. 2. Disciplina aplicable. II. ESPE- CIALIDADES EN EL RÉGIMEN GENERAL DE OBLIGACIONES. III. CARACTERÍSTICAS DEL RÉGIMEN GENERAL DE LOS CONTRATOS MERCANTILES. 1. La perfección. 1.1. Caracterización. 1.2. La oferta. 1.3. La aceptación. 1.4. Contratación entre ausentes. 2. La forma. 3. La prueba. 4. La interpretación. 5. El cumplimiento. III. FORMAS ESPECIALES DE CONTRATACIÓN MERCANTIL. 1. Condiciones generales de la contratación. 2. Contratación

12 Índice

1. Disciplina aplicable. 2. Concepto. 3. Elementos. 3.1. Elementos personales. 3.1.1. Elementos principales. 3.1.2. Agencias de viaje. 3.1.2.1. Caracterización y normativa aplicable. 3.1.2.2. Actividades y formas de actuación. 3.1.2.3. Clases. 3.2. Elementos reales. 3.3. Elementos formales. 4. Contenido. 4.1. Obligaciones del viajero. 4.2. Obligaciones del transportista. 4.3. La responsabilidad del transportista. 4.3.1. Transporte terrestre. 4.3.1.1. Transporte ferroviario. 4.3.1.2. Transporte por carretera. 4.3.2. Transporte aéreo. 4.3.2.1. Normativa aplicable. 4.3.2.2. Presupuestos y limitaciones. IV. CONTRATO DE VIAJES COMBINADOS.
2. Concepto y disciplina aplicable. 2. Elementos. 2.1. Elementos personales. 2.2. Elementos formales. 3. Contenido. 3.1. Contenido mínimo. 3.2. Obligaciones de la agencia. 3.2.1. Obligación principal. 3.2.2. Deberes de información. 3.3. Responsabilidad de la agencia. 3.4. Derechos del consumidor...................................................................................................... 295

Lección 14

Contratos bancarios. Contratos en los mercados de valores. Contratos de seguro y garantía

SUMARIO: I. CONTRATOS BANCARIOS. 1. Caracterización y disciplina aplicable. 2. Normativa aplicable. 2. Operaciones de crédito pasivas. 3. Operaciones de crédito activas. 3.1. Préstamo. 3.2. Apertura de crédito. 3.3. Créditos y préstamos participativos. 3.4. Créditos sindicados. 3.5. Descuento. 3.6. Leasing. 3.7. Factoring. 3.8. El confirming. 4. Operaciones de mediación. 4.1. La cuenta corriente bancaria de gestión. 4.2. La transferencia bancaria. 4.3. Créditos documentarios. 4.4. La compensación bancaria. 5. Tarjetas bancarias. II. LOS MERCADOS DE VALORES. 1. Caracterización. 2. El Mercado primario de valores. 3. El mercado secundario de valores. IV. CONTRATOS DE SEGURO. 1. Caracterización. 2. Teo- ría general. 2.1. Elementos. 2.1.1. Elementos personales. 2.1.2. Elementos causales. 2.1.2.1. El riesgo. 2.1.2.2. El interés. 2.1.3. Elementos Formales. La póliza. 2.2. Contenido. 2.2.1. Obligación del asegurador. 2.2.2. Obligaciones del tomador. 2.2.2.1. El pago de la prima. 2.2.2.2. Los deberes adicionales. 3. Clases. 3.1. Los seguros contra daños. 3.2. Los seguros sobre la vida. V. CONTRATOS DE GARANTÍA. 1. Cuestiones generales. 2. Garantías per- sonales. 2.1. Introducción. 2.2. La fianza. 2.3. Garantías a primer requerimiento. 2.4. Cartas de patrocinio. ....................................................................................................................... 315

DERECHO DE LOS TÍTULOS VALORES. DERECHO CONCURSAL

Lección 15

Derecho de los títulos-valores. Derecho concursal

SUMARIO: I. LOS TÍTULOS-VALORES. 1. Concepto. 2. Notas caracterizadoras. 3. Clasi- ficación. 3.1. Según la forma de legitimación y el modo de circulación. 3.1.1. Enumeración. 3.1.2. Títulos al portador. 3.1.3. Títulos nominativos. 3.1.4. Títulos a la orden. 3.2. Según la forma de la emisión. 3.3. Según la naturaleza del derecho incorporado. 3.4. Según el número de notas caracterizadoras. 4. La letra de cambio. 5. El pagaré. 6. El cheque. II. DERECHO CONCURSAL. 1. Derecho concursal, preconcursal y paraconcursal. 2. La declaración del concurso. 2.1. Presupuestos. 2.2. La declaración de concurso. 3. La administración concur- sal. 4. Efectos. 4.1. Efectos sobre el deudor. 4.1.1. Relativos a su situación personal. 4.1.2. Efectos patrimoniales. 4.1.3. Efectos sobre el deudor persona jurídica. 4.2. Efectos sobre los acreedores. 4.3. Efectos sobre los contratos. 5. La masa activa y pasiva. 5.1. La masa activa. 5.2. La masa pasiva. 5.3. El inventario de la masa activa y la lista de acreedores. 6. Créditos contra la masa. 7. Modos de solución del concurso. 7.1. La liquidación. 8. Calificación del concurso. 9. La conclusión del concurso............................................................................... 345

Abreviaturas

AAC Autoridades Autonómicas de Defensa de la Competencia.

AIE Agrupación de interés económico.

AEIE Agrupación europea de interés económico.

AN Audiencia Nacional.

ANC Autoridades Nacionales de Competencia de los Estados Miembros.

BOE Boletín Oficial del Estado.

BOPI Boletín Oficial de la Propiedad Industrial.

BORME Boletín Oficial del Registro Mercantil.

CC AA Comunidades Autónomas.

Cciv Código Civil.

Ccom Código de Comercio.

CE Constitución Española.

CNMyC Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia.

CNMV Comisión Nacional del Mercado de Valores.

CP Código Penal.

CPE Convenio de Munich sobre concesión de patentes europeas de 5 de octu-

bre de 1973.

CUPOV Convenio internacional para la protección de las obtenciones vegetales

firmado en París el 2 de diciembre de 1961.

D Decreto.

DA Disposición Adicional.

DF Disposición Final.

DGRN Dirección General de los Registros y el Notariado.

ECPN Estado que muestra los cambios en el patrimonio neto.

EM Exposición de Motivos.

ET Estatuto de los Trabajadores. Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24

marzo.

IASB International Accouting Standars Board.

ICAC Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas.

ICO Instituto de Crédito Oficial.

IIC Institución de Inversión Colectiva.

LAC Real Decreto Legislativo 1/2011 de 1 de julio por el que se aprueba el

texto refundido de la Ley de Auditoría de Cuentas.

LAEI Ley 14/2013 de 27 de septiembre de apoyo a los emprendedores y su

internacionalización.

Abreviaturas^15

LMSP Ley 16/2006 de 17 de julio de mediación de seguros y reaseguros priva-

dos.

LMV Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores.

LNA Ley 48/1960 de 21 de julio de Navegación Aérea.

LO Ley Orgánica

LOCM Ley 7/1996 de 15 de enero de Ordenación del Comercio Minorista.

LODA LO 1/2002 de 22 de marzo reguladora del derecho de asociación.

LOFAGE Ley 6/1997 de 14 de abril, de Organización y Funcionamiento de la Ad-

ministración General del Estado.

LOPJ Ley 6/1985 de 1 de julio, Orgánica del Poder Judicial

LOSSP Real Decreto Legislativo 6/2004, de 29 octubre, que aprueba el texto

refundido de la Ley de Ordenación y supervisión de los seguros privados

LOTT Ley 16/1987, de 30 de julio, de Ordenación de los Transportes Terrestres

LOV Ley 3/2000, de 7 de enero, de régimen jurídico de la protección de las

obtenciones vegetales.

LP Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes.

LPA Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Adminis-

traciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.

LPAP Ley 33/2003 de 3 de noviembre del Patrimonio de las Administraciones

Públicas.

LPFP Real Decreto Legislativo 1/2002 de 29 de noviembre por el que se aprue-

ba el Texto Refundido de la Ley de regulación de los Planes y Fondos de

Pensiones.

LPI RD Legislativo 1/1996, de 12 de abril por el que se aprueba la Ley de

Propiedad Intelectual.

LRSVM Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre, por el que se aprueba

el texto refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la

circulación de vehículos a motor.

LSF Ley 39/2003 de 17 de noviembre del Sector Ferroviario.

LSFD Ley 22/2007, de 11 julio de comercialización a distancia de servicios fi-

nancieros.

LSGR Ley 1/1994, de 11 de marzo, sobre Régimen Jurídico de las Sociedades de

Garantía Recíproca.

LSL Ley 4/1997 de 24 de marzo de sociedades laborales.

LSocP Ley 2/2007 de 15 de marzo de sociedades profesionales.

LSP Ley 16/2009, de 13 de noviembre, de servicios de pago.

LTAE Ley 4/2007, de 3 abril de transparencia de las relaciones financieras entre

las Administraciones públicas y las empresas públicas, y de transparencia

financiera de determinadas empresas.

LVPBM Ley 28/1998, de 13 de julio, de Venta a Plazos de Bienes Muebles.

16 Abreviaturas

NIC Normas Internacionales de Contabilidad.

NIIF Normas Internacionales de Información Financiera.

OAMI Oficina de Armonización del Mercado Interior.

OCVV Oficina Comunitaria de Variedades Vegetales.

OEP Oficina Europea de Patentes.

OMPI Organización Mundial de la Propiedad Intelectual.

PGC Plan General de Contabilidad.

REAC Real Decreto 1517/2011, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Re-

glamento que desarrolla el texto refundido de la Ley de Auditoría de

Cuentas, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2011, de 1 de julio.

RCGC Registro de Condiciones Generales de la Contratación.

RD Real Decreto.

RDGN Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado.

RD Leg. Real Decreto Legislativo.

RDMC Reglamento CE 6/2002 del Consejo de 12 de diciembre de 2001 sobre los

dibujos y modelos comunitarios.

REAC RD 1517/2011 de 31 de octubre por el que se aprueba el Reglamento del

texto refundido de la Ley de Auditoría de Cuentas.

Regl. Reglamento.

REMCO Reglamento (CE) N° 2868/95 de la Comisión, de procedimiento sobre la

marca Comunitaria.

RDC Real Decreto 261/2008, de 22 de febrero por el que se aprueba el Regla-

mento de Defensa de la Competencia.

RM Registro Mercantil.

RMCe Registro Mercantil Central.

RMC Reglamento (CE) nº 207/2009 del Consejo, de 26 de febrero de 2009,

sobre la marca comunitaria.

ROAC Registro Oficial de Auditores de Cuentas.

ROTT Real decreto 1211/1990, de 28 de septiembre, por el que se aprueba el

reglamento de la Ley de ordenación de los transportes terrestres.

ROV Real Decreto 1261/2005, de 21 de octubre, por el que se aprueba el Re-

glamento de protección de obtenciones vegetales.

RP Real Decreto 2.245/1986, de 10 de octubre, por el que se aprueba el Re-

glamento de Patentes.

RRM Reglamento del Registro Mercantil, aprobado por RD 1.784/1996, de 19

de julio.

RSCL Decreto de 17 de junio de 1955 por el que se aprueba el Reglamento de

servicios de las corporaciones locales.

RSF Real Decreto 2387/2004 de 30 de diciembre por el que se aprueba el

Reglamento del sector ferroviario.

PARTE GENERAL

Lección 1 Derecho mercantil: derecho de la empresa y del mercado. Concepto y fuentes. Empresa y empresario: teoría general SUMARIO: I. CONCEPTO Y CONTENIDO SISTEMÁTICO. 1. Concepto. 2. Contenido sistemá- tico. 3. Derecho de la Empresa y Derecho del Mercado. II. FUENTES. 1. Jerarquía. 2. La Ley mercantil. 2.1. Ámbito. 2.2. Distribución de competencias entre el Estado y las Comunidades Autónomas. 2.3. Derecho Comunitario. 2.4. Derecho Mercantil Internacional. 3. El uso mercan- til. 3.1. Caracterización y clases. 3.2. La nueva lex mercatoria. III. LA EMPRESA. 1. Concepto económico de empresa. 2. Concepto jurídico de empresa. IV. EL EMPRESARIO. 1. Concepto.

2. Los profesionales liberales. 3. Clases de empresarios. 3.1. Empresario Individual. 3.1.1. Em- presario Individual. Adquisición y pérdida de la condición de empresario. 3.1.2. Prohibiciones e incompatibilidades. 3.1.3. El ejercicio de la actividad mercantil por persona casada. 3.2. Empresario persona jurídica. 3.2.1. Sociedades mercantiles. 3.2.2. Las asociaciones. 3.2.3. Las fundaciones. 3.2.4. Las empresas públicas. 4. Responsabilidad del empresario. 4.1. Conside- raciones generales. 4.2. Responsabilidad contractual. 4.3. Responsabilidad extracontractual. 4.3.1. Régimen general. 4.3.2. Responsabilidad del productor. 4.3.3. Responsabilidad por actos de dependientes. 4.4. El “emprendedor de responsabilidad limitada”. III. EL CONSUMIDOR. DERECHO DEL CONSUMO Y DERECHO MERCANTIL. 1. El consumidor. 2. Derecho del Con- sumo. 3. Contratos con consumidores y Derecho Mercantil. I. CONCEPTO Y CONTENIDO SISTEMÁTICO 1. Concepto

El Derecho Mercantil es un sector del ordenamiento jurídico privado que na-

ció y se viene desarrollando con el objeto de atender a las exigencias del tráfico

económico, para las que el Derecho Civil se mostró desde el primer momento in-

suficiente. Se trata, por tanto, de una categoría esencialmente histórica, cuyo con-

tenido, en razón de su propio objeto, es esencialmente mudable. Está en perma-

nente evolución en conexión con las transformaciones del sustrato económico que

disciplina. En sus orígenes estuvo ligado a la actividad comercial, por ser esta la

actividad económica por excelencia de la época. Posteriormente, el desarrollo de

otras, como la industria y los servicios, exigió la expansión del Derecho Mercan-

til, que vino a ampliar su contenido hasta convertirse en el Derecho de la Empresa

y de su tráfico, debido a que disciplina el ejercicio de cualesquiera actividades em-

presariales, sea cual sea su contenido, esto es, comercial, industrial o de servicios;

así como a los sujetos y organizaciones que las realizan y los instrumentos que

utilizan con ese objeto. En definitiva, la existencia de un régimen particularizado

de la materia mercantil se anuda a la figura del empresario y de la empresa como

Derecho de la Empresa y del Mercado^23

ciante y el comercio, hoy puede decirse que se liga a los operadores económicos y

al mercado como sucesores del empresario y de la empresa.

Estos postulados han sido asumidos de forma terminante por el Anteproyecto

de Código Mercantil aprobado en 2014. El Anteproyecto se basa en la Propuesta

de Código Mercantil elaborada por la Sección de Derecho Mercantil de la Co-

misión General de Codificación de 17 de junio de 2013. Su EM afirma de forma

tajante que, de modo acorde con las modernas tendencias doctrinales, con los

postulados de la constitución económica en que ha de insertarse el cuerpo legal y

con la realidad del tráfico, la delimitación de la materia mercantil se hace a partir

de un concepto básico: el mercado como ámbito en el que actúan los protagonis-

tas del tráfico, cruzan ofertas y demandas de bienes y servicios y entablan relacio-

nes jurídico-privadas objeto de regulación especial. En el Derecho Mercantil del

siglo XXI continúan ocupando un lugar central el empresario y la empresa; pero,

de un lado, estos conceptos se extienden hasta incluir ámbitos económicos hasta

ahora excluidos del Derecho Mercantil por razones históricas que se consideran

superadas, como la agricultura o la artesanía. De otro lado, junto al empresario,

como principal operador del mercado, el Código abarca también a los profesio-

nales que ejercen actividades intelectuales, sean científicas, liberales o artísticas,

cuyos bienes o servicios destinen al mercado; así como a las personas jurídicas

que, cualquiera que sean sus naturaleza y objeto, ejerzan alguna de las actividades

expresadas en dicho Código, e incluso a los entes sin personalidad jurídica por

medio de los cuales se realicen.

II. FUENTES

1. Jerarquía

Las fuentes del Derecho Mercantil están relacionadas en el artículo 2 Ccom

que las jerarquiza aludiendo en primer lugar al propio Código, en su defecto, a

los usos del comercio y, a falta de ambos, al Derecho Común, esto es, el Derecho

Civil. Eso no obstante, el art. 50 del mismo Código, al tratar de los contratos

mercantiles, antepone el Derecho Común a los usos en todo lo relativo a sus

requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación y extinción y a la capaci-

dad de los contratantes. Dispone, en efecto, que esas materias se regirán por las

normas generales del Derecho común, en todo lo que no se halle expresamente

establecido en el Código o en Leyes especiales. Esta contradicción debe salvarse

entendiendo que la primacía del Derecho Común sobre los usos en el ámbito de la

contratación mercantil únicamente rige cuando este incluya normas imperativas,

no meramente dispositivas.

24 Esperanza Gallego Sánchez

2. La Ley mercantil 2.1. Ámbito

Como fuente del Derecho Mercantil, la Ley se concibe en un sentido amplio.

La noción incluye, por tanto, no solo las normas jurídicas de rango superior, sino

en general, toda norma escrita de carácter general emanada del poder soberano

del Estado, cualquiera que sea su rango o categoría. Lo que confiere la conside-

ración mercantil es la índole de la materia regulada. En ese entorno cabe citar

en primer lugar el Código de comercio de 22 de agosto de 1885. Su rango no es

superior al de cualquier otra Ley mercantil pero el carácter orgánico y la preten-

sión sistematizadora presentes en todo texto codificado le confieren un significado

singular dentro de la legislación mercantil. Sin embargo, hoy en día, la mayor

parte de la legislación mercantil se encuentra en leyes especiales, que regulan los

aspectos básicos de la disciplina. De ahí que el Código de Comercio tenga un

marcado carácter residual.

Con todo, es preciso apuntar que el movimiento anticodificador ha cedido en

la actualidad frente a un nuevo proceso, que podemos denominar, “recodifica-

dor”. En la base de este nuevo modelo se encuentra la convicción de que el Códi-

go es el único instrumento que está en condiciones de crear un cuerpo orgánico y

sistemático de normas capaz de cumplir el mandato constitucional que obliga al

legislador a promover la seguridad jurídica. Se trata de reunir las normas hasta

ahora diseminadas en esa profusa legislación especial, difícilmente identificables,

dada la propensión del legislador a efectuar continuas modificaciones a través de

textos jurídicos de variada naturaleza y rango. En esta línea se inscribe el Ante-

proyecto de Ley de Código Mercantil, que ha sido redactado sobre la base de la

Propuesta de Código Mercantil elaborada en el seno de la sección mercantil de la

Comisión General de Codificación.

2.2. Distribución de competencias entre el Estado y las Comunidades Autóno- mas

La legislación mercantil es competencia exclusiva del Estado (art. 149.1.6º

CE). Por consiguiente, según el mandato constitucional, el Estado tiene atribuida

la competencia no solo para elaborar normas con rango de ley, sino también para

disponer los instrumentos normativos de menor rango en ejecución de aquellas.

Eso no obstante, la imprecisión técnica en que incurre nuestro texto constitucio-

nal en más de una ocasión, cuando no su decidida incomprensión del criterio de

delimitación de la mercantilidad, ha propiciado que amplios sectores de materia

técnicamente mercantil se hallen mencionados en otros apartados del mismo, lo

que ha permitido a las Comunidades Autónomas legislar acerca de ellos o, al