LA PRETERICIÓN
¿Qué es la preterición? Viene contemplada en el art. 814 Cc. Es la omisión de un heredero
forzoso en el testamento, en el sentido que no obtiene ningún beneficio sucesorio. Si
obtuviera algún beneficio, pero no todo lo que le corresponde, no habrá preterición sino
acción de complemento (art. 815 Cc).
¿Cuándo hay preterición?
1) Si se le nombra en el testamento, pero no se le da ninguna atribución.
2) Si el heredero forzoso nace con posterioridad al testamento en el que no se le nombra.
3) Si nace con posterioridad a la muerte del testador.
Ahora bien, si el heredero forzoso preterido fallece antes que el testador no se dará los efectos
de la preterición.
¿Qué ocurre si el heredero forzoso ha recibido en vida una donación y no se le nombra en el
testamento? En principio habría preterición, pero el art. 815 Cc permite que se pida la acción
de complemento cuando se ha dejado menos de lo que corresponda por legítima. Cuestión
diferente es que el testador le nombre en su testamento indicando que no le deja nada porque
ya ha recibido en vida su legítima. Sería injusto calificar este supuesto de preterición porque el
testador no se ha olvidado de él y ya ha habido una atribución patrimonial en vida.
Tipos de preterición:
1) Intencional (primer párrafo del art. 814): se conoce la existencia del legitimario, aunque no
se le nombra en el testamento. El Código civil señala que no se podrá perjudicar la legítima.
Habrá que reducir las disposiciones testamentarias para salvaguardar la legítima estricta del
preterido, por aplicación analógica del 851 Cc (desheredación injusta). Primero se reducirá
(mejor se anulará) la institución de heredero, antes que las mandas, mejoras y demás
disposiciones testamentarias. Los efectos de esta preterición se equipara a la desheredación
injusta y como ha señalado el TS, el preterido tiene derecho a la legítima corta y no a la larga,
ya que la voluntad del causante fue privarle de la herencia. Ahora bien, si el preterido
intencionalmente es el único hijo existente, entonces sí tendrá derecho a los 2/3 de legítima.
2) No intencional (2º párrafo del 814): cuando se desconoce la existencia de legitimarios.
Puede darse dos situaciones:
a) Todos resultan preteridos: se anularán las disposiciones testamentarias de contenido
patrimonial.
b) En otro caso, se anulará la institución de heredero, pero valdrán las mandas y mejoras
ordenadas por cualquier título, en cuanto unas y otras no sean inoficiosas. No
obstante, la institución de heredero a favor del cónyuge sólo se anulará en cuanto
perjudique a las legítimas (trato de favor que se le brinda al cónyuge).
