KELSEN
1.VALIDEZ Y EFICACIA
El elemento de coerción esencial al derecho consiste, no en la llamada compulsión psíquica, sino en el
hecho de que actos específicos de coerción, considerados como sanciones, son establecidos, para casos
específicos por las reglas que forman el orden jurídico.
Únicamente tiene importancia cuando forma parte del contenido de la norma jurídica, como acto estipulado
por esta y no como un proceso en la mente del individuo sujeto a la propia norma.
2.LA “NORMA”
Por “validez” entendemos la asistencia específica de las normas. Decir que una norma es válida equivale a
declarar su existencia o reconocer que tiene “fuerza obligatoria” frente aquello cuya conducta regula. Las del
Derecho son normas que prescriben una sanción.
2.1 EL DERECHO COMO MANDAMIENTO, ESTO ES COMO EXPRESIÓN DE UNA VOLUNTAD
Aceptamos provisionalmente que se trata de un mandato.Austin dice que toda ley o regla es un mandato. Un
mandato es la expresión de una voluntad individual y tiene por objeto la conducta de otro individuo. Un
mandato difiere de una súplica o de un ruego por su forma. En el mandato se expresa de forma imperativa la
voluntad de que otra persona se conduzca de una determinada manera. Pero no todo mandato es una
norma válida. Es una norma únicamente cuando obliga a un individuo a quien se dirige, o sea, cuando éste
debe hacer lo que el mandato reclama (no es un mandato cuando un adulto ordena a un chiquillo hacer
alguna cosa). El que el mandato sea o no obligatorio depende de que el mandante esté o no autorizado para
formular un mandato.
Austin opina que un mandato se distingue de otras expresiones del deseo por el poder y el propósito de la
parte que manda, de infligir un daño o pena en el supuesto de que su deseo no sea atendido. “ Hallarme
expuesto a sufrir un daño de parte de usted, si no cumplo el deseo que usted expresa, significa que estoy
ligado u obligado por su mandato”.
No todo mandato expedido por un superior en poder es de naturaleza obligatoria.
Un mandato es obligatorio no porque el individuo que manda tenga realmente una superioridad de poder
sino porque está autorizado o facultado para formular mandatos de naturaleza obligatoria, y está autorizado
únicamente si un orden normativo, que se presupone obligatorio, le concede tal capacidad. La fuerza
obligatoria de un mandato no deriva del mandato mismo, sino de las condiciones en las cuales es formulada.
2.2 LA “VOLUNTAD” DE LAS PARTES EN UNA TRANSACCIÓN JURÍDICA
Un mandato existe únicamente cuando un determinado individuo realiza y expresa un acto de voluntad. La
existencia de un mandato presupone dos elementos: un acto de voluntad que tiene como objeto la conducta
de otra persona, y la expresión del mismo acto por medio palabras, gestos y otros signos. Un mandato sólo
existe en cuanto ambos elementos concurren. Si alguien demanda algo y antes de ejecutar la orden, tengo
una prueba satisfactoria de que el acto subyacente ha dejado de existir, entonces ya no me encuentro
colocado frente a ningún mandato, aún cuando la expresión de este subsista (como ocurriría si se tratase de
un mandato escrito). La situación es totalmente diversa cuando el mandato es obligatorio, que entonces
puede decirse que el mandato subsiste aún cuando el acto de voluntad haya dejado de existir. La llamada
“última voluntad” de una persona es un mandato que asume fuerza obligatoria al morir el testador. Si un acto
real de voluntad de parte del testador es necesario para la validez del testamento, la fuerza obligatoria no
puede pertenecer a tal voluntad, sino a algo que es creado por ella y cuya existencia o validez sobrevive a
la existencia de esa voluntad real. En un contrato obligatorio dos individuos tienen que expresar su
consentimiento. El contrato es el producto de la voluntad de las dos partes contratantes, éste conserva su
fuerza aún cuando más tarde una de las dos partes cambien de opinión y deje de querer lo que al celebrarse
el contrato dijo que quería. EL contrato obliga a esa parte incluso contra su voluntad real y por tanto la fuerza
obligatoria del negocio no puede residir en la voluntad de las partes, ya que tal fuerza obligatoria conserva
su validez después de que el contrato ha sido concluido.
