26/02/2019
Il capitale sociale nominale esprime un valore di conferimento iniziale e rimane immutato nel
corso della vita, è un valore ideale che serve come parametro: da qui una prima funzione che è
quella vincolistica perché, rappresentando i valori dei conferimenti della costituzione della
società, rappresenta quella parte di patrimonio dei soci che rimane vincolato inderogabilmente
allo svolgimento dell’attività. Tale funzione fa sì che si crei un vincolo qualificando quella parte
di patrimonio corrispondente a quel valore, cioè al capitale sociale nominato, come patrimonio
separato e destinato allo svolgimento dell’attività.
La seconda funzione è quella organizzativa perché il capitale sociale rappresenta il termine di
riferimento per misurare i diritti dei soci, dare la misura della partecipazione dei soci alla vita
della società (diritti amministrativi) o della partecipazione dei soci ai risultati dell’attività.
Prendendo l’una e l’altra misura si ha l’entità del conferimento.
I conferimenti rappresentano, allora, un elemento essenziale dell’atto costitutivo e ci dicono qual
è il valore, l’entità del rischio che il socio assume, questo rischio a seconda del tipo di società
può essere il rischio minimo o il rischio esclusivo perché se la società è una società con soci a
responsabilità illimitata il rischio sarà minimo mentre in una società con soci a responsabilità
limitata il rischio sarà esclusivo.
L’essenzialità del conferimento lo si desume oltre che dall’art.2247 c.c., anche dall’art.2265
divieto di patto leonino, che sancisce la nullità di ogni pattuizione che escluda un socio da
qualsiasi partecipazione agli utili o alle perdite.
Il problema che potrebbe nascere è che oggi viene data la possibilità alle s.r.l. di avere un
capitale sociale nominale ridotto al minimo, cioè si possono costituire società con capitale anche
di un solo euro. Si ha la possibilità di una società che oggi punta, non sul capitale di rischio
(quello che si apporta alla società con il conferimento) ma sul capitale di credito perché quelle
società baseranno la propria attività solo sul finanziamento di terzi o dei medesimi soci i quali si
porranno rispetto alla società non come portatori di capitale di rischio ma come titolari di una
posizione di credito.
Le start-up. Sebbene la regola sia quella della proporzionalità tra valore del conferimento e quota
di partecipazione, tale regola è derogabile. Le deroghe che ha previsto il legislatore è che questo
regime incideva soprattutto sulle SRL che diventavano il titolo più appetibile per iniziare una
start-up era un regime che serviva per governare la fase di start-up. Questo regime è stato prima
emancipato dalla fase di start-up, poi è stato concesso a tutte le SRL: è diventato applicabile alla
maggior parte delle SRL.
La regola per la quale diciamo che i conferimenti rappresentano il rischio, minimo o esclusivo a
seconda del tipo, che si corre partecipando a una società è una regola che presuppone un
rapporto di proporzionalità tra conferimento e quota di partecipazione alla società, cioè quella
fascia di diritti amministrativi e patrimoniali che vengono riconosciuti al socio per il fatto di aver
aderito alla società. Oggi, questo rapporto di proporzionalità è un rapporto sul quale si può
incidere: da sempre, per quanto riguarda le società di persone in cui il capitale non è il centro
intorno al quale ruota l’organizzazione societaria ma lo si ammette anche nelle società di capitali
permettendo qualcosa che deroga alla regola della proporzionalità perché in esse si partecipa in
relazione ai diritti patrimoniali e a quanto si è contribuito a formare il capitale della società.
Con l’art 2346 è possibile derogare alla proporzionalità tra valore di conferimento e quota di
partecipazione sia per nelle s.p.a. sia nelle s.r.l. prevedendo che il rapporto possa essere più che
proporzionale o meno che proporzionale: si può conferire 10 ed avere diritti corrispondenti a 15
ma ciò che importa in una società capitalistica è che il valore complessivo del capitale sociale
nominale non superi il complesso dei conferimenti altrimenti daremmo un segnale non fedele.
