lezione I – 2 novembre
OGGETTO DELLA MATERIA
Il nostro sistema economico si basa su un’economia di
mercato che riconosce la libertà privata, art.42 Cost., e la
libertà di iniziativa economica privata art. 41 Cost.
I privati sono liberi di produrre e scambiare sul mercato beni
e servizi a coloro i quali si prestino ad esserne acquirenti.
Da un lato vi è libertà di esercitare l’attività di impresa da
parte dei privati e dall’altro i vari operatori del mercato sono
liberi di competere gli uni con gli altri e tale libertà deve
essere loro garantita. Le libertà di impresa e di concorrenza
sono libertà relative, cioè non sono senza limiti.
L'art 41 co.1 Cost annuncia che l'iniziativa economica è
libera, e nei successivi due commi individua i limiti, i criteri.
art. 41 – L’iniziativa economica privata è libera.
Non può svolgersi in contrasto con la utilità sociale o in
modo da recare danno alla sicurezza, alla libertà, alla dignità
umana.
La legge deve indirizzare e coordinare l’attività economica
pubblica e privata a fini sociali.
Alla luce di queste libertà relative, la legislazione economica
si prefigge due obiettivi:
- tutelare l'integrità del mercato (come locus artificialis)
-assicurare il corretto funzionamento delle imprese
disciplinando di queste il momento statico e quello
dinamico.
Nel codice e nelle leggi speciali sono dettate le norme
relative alla disciplina dell'attività di impresa e agli atti di
impresa.
Momento statico → creazione dell’organizzazione;
Momento dinamico→ svolgimento di attività.
Nel nostro ordinamento esistono norme che regolano
l’impresa, unitariamente considerata, nel suo momento
statico e in quello dinamico e norme che regolano i singoli
rapporti giuridici a contenuto patrimoniale che vengono
posti in essere, cioè i rapporti che intercorrono tra l’impresa
e le altre imprese, banche, consumatori, lavoratori.
Il diritto commerciale si compone di due nuclei di norme:
- hanno ad oggetto i rapporti commerciali di organizzazione,
si riferiscono all'attività di impresa unitariamente
considerata (nel momento statico e dinamico)
- e norme che regolano i momenti di attuazione (contratti,
utilizzazione di titoli di credito)
Il diritto commerciale è quella parte del diritto privato che
regola le attività e gli atti delle imprese, qualificandosi
come diritto privato delle imprese.
La stessa denominazione di diritto commerciale non esprime
la ricchezza della materia ma ne evoca le origini storiche,
ossia lo ius mercatorum. L'attuale diritto commerciale non è
più il diritto privato dei commercianti o del commercio. Si
estende a quelle attività che vanno oltre quelle commerciali
in senso proprio (industriali, assicurative, bancarie oltre a
quelle relative allo scambio) e non è solo più il diritto degli
imprenditori commerciali ma è il diritto di tutti coloro che
svolgono professionalmente un’attività economica
organizzata per il mercato.
CARATTERI DISTINTIVI DEL DIRITTO COMMERCIALE
Il diritto commerciale mantiene alcuni dei connotati originali,
quali:
- la specialità;
- vocazione all’uniformità internazionale;
- continua evoluzione;
è un diritto speciale perché, pur dopo l'unificazione dei
codici del '42, le norme relative all'imprenditore
mantengono un connotato di peculiarità rispetto a quelle
rivolte al comune cittadino. Si è perso il marchio di diritto
soggettivo di classe, ma si è mantenuta la peculiarità della
disciplina.
È un diritto evolutivo, perché trae la propria linfa vitale dallo
svolgimento in concreto dei traffici. Le regole che vengono
codificate spesso hanno avuto una genesi nella concreta
contrattazione. La centralità della disciplina, è oggi sempre
meno riposta nel cc ma si sposta in leggi speciali in gran
parte di fonte comunitaria. La vocazione internazionale
porta naturalmente a un’uniformità transnazionale. C’è la
tensione alla creazione di regole uniformi che vanno al di là
dei confini dei singoli stati.
- Storicità del diritto commerciale, evoluzione in relazione
allo svolgimento dei traffici.
ORIGINI STORICHE DEL DIRITTO COMMERCIALE
Il diritto Commerciale come sistema organico di norme trova
la sua collocazione storica alla fine dell'età feudale e all'inizio
della civiltà comunale XII sec.
Legato alla sostituzione dell’economia agraria,
all'autoconsumo, agli scambi e all'emergere della classe degli
artigiani e dei mercanti. Il protagonismo di queste due figure
trova una rappresentazione plastica nella Corporazione,
associazione dotata di potere disciplinare, cioè di risolvere le
controversie che nascevano tra gli associati sulla base di
regole consuetudinarie. Le soluzioni venivano operate sulla
base dei principi - di equità, tutela del terzo, libertà delle
forme- in qualche modo antitetici rispetto all’allora diritto
comune: la libertà delle forme vs la solennità delle forme del
diritto romano; la tutela del credito vs il divieto di
applicazione di interessi sui mutui. Le corporazioni hanno dei
giudici all'interno, i consoli, che sulla base di questi principi
risolvono le controversie.
In questo contesto nasce lo ius mercatorum codificato prima
negli statuti delle corporazioni e poi in quelli delle città
comunali. Si amplia l'ambito soggettivo: tale diritto viene
esteso anche ai mercanti non iscritti nelle corporazioni, dal
punto di vista oggettivo, si applica anche ai rapporti tra
mercanti e non mercanti. Sono regole create e osservate
spontaneamente nel contesto mercantile. Nascono le forme
associative tipiche (società in nome collettivo e società in
accomandita semplice), il contratto di cambio (titolo di
credito cambiale), la modalità di gestione della crisi
dell’insolvenza dell’impresa (il fallimento).
