Diritto e azion
Gaio definisce l'azione come lo strumento a disposizione del singolo per mettere in moto il processo. Roma conobbe tre
tipologie di processo attivabili per far valere gli interessi privati:
1) processo per legis actiones
2) processo per formulas
3) processo in cognitio extra ordinem
Le prime due procedure erano caratterizzati dall’intervento dei privati in funzione di giudici. La terza invece davanti
all’imperatore.
Le legis actiones prevedono lo svolgimento del processo in due parti. In iure (tribunale) e in apud iudicem.
Nella fase in iure, davanti al magistrato, erano necessari tre requisiti:
I) la presenza delle parti: l’attore affermava la propria pretesa e aveva lo scopo di fissare con precisione i termini della
controversia. L’attore doveva assicurarsi la presenza del convenuto e aveva il potere di convocare l’avversario davanti al
magistrato anche con la forza. Il convenuto doveva difendersi, negando ciò che affermava l’attore.
II) la litis contestatio: scambio delle dichiarazioni solenni delle parti in presenza dei testimoni che avevano la funzione di
impegnare le parti alla soluzione della lite mediante sentenza. Qui le parti dovevano determinare l’oggetto della controversia e
accettare di sottomettersi alla decisione del giudice.
III) mancata contestazione: se il convenuto non contrastava le affermazioni dell’avversario, tale atteggiamento costituiva una
“confessio in iure” e quindi il processo si arrestava poiché la pretesa dell’attore riceveva conferma dal magistrato. Lo stesso
avveniva in caso di infondatezza manifesta del diritto affermato dall’attore.
La fase apud iudicem, davanti al giudice privato, era una fase eventuale in cui veniva condotta l’istruttoria formale cui seguiva
la sentenza. Questa fase si realizzava laddove le parti non raggiungevano alcun accordo dopo la litis contestatio della prima
fase. Non era necessaria la presenza di entrambe le parti: in caso di assenza di una di esse, la sentenza era emessa a favore di
chi era presente. In materia di libertà, l’ufficio di giudice veniva affidato ai decemviri litibus iudicandis. In materia di eredità
l’ufficio di giudice veniva affidato ai centumviri.
Il processo per legis actiones è caratterizzato da cinque schemi:
a) sacramento in rem - in personam (per scommessa)
b) iudicis postulationem (per richiesta di arbitro)
c) condictionem (per intimazione)
d) manus iniectionem (mettendo la mano addosso)
e) pignoris capionem (per presa di pegno)
La legis sacramentum in rem - personam con tutta probabilità era la più antica procedura che ebbe la funzione di accertare
l’esistenza di una pretesa dell’attore e di fargli ottenere una dichiarazione favorevole.
La forma in rem era diretta all’affermazione di un diritto di proprietà oppure di un diritto reale, la forma in personam era volta
ad ottenere l’adempimento di un obbligazione.
Per Gaio questa legge era generale perché era praticabile a tutte le controversie per le quali non fosse prevista una diversa
legis actiones. È anche un azione rischiosa poiché il soccombente era tenuto a dare, a titolo della pena, la somma di denaro
corrispondente cioè la sacramentum.
Nella fase in iure l’attore e il convenuto comparivano innanzi al magistrato portando la cosa della controversia o parte
simbolica di essa. L’attore, tenendo in mano una verga, toccava la cosa rivendicando e la proprietà. Se il convenuto non si
opponeva, la cosa restava in proprietà dell’attore, se si opponeva, sorgeva la controversia. Sorgeva a questo punto la
controversia, la reciproca scommessa il sacramentum.
Nella fase apud iudicem il giudice emetteva la sentenza sulla base delle prove poste a fondamento delle pretese dell’attore e
del convenuto. Il sacramentum veniva pagato dal soccombente.
La legis actio per iudicis arbitrive postulationem andava a tutela dei crediti derivanti da sponsio e del coerede che chiedesse la
divisione ereditaria .
Non vi era più la promessa solenne del sacramentum. L’attore, dopo aver chiarito la sua domanda a seguito del negazione del
convenuto, chiedeva subito la nomina del giudice che avrebbe deciso la questione.
La legis actio per condictionem fu introdotta dalla Lex Silia del III sec a.C per l’accertamento di crediti di somme di denaro e poi
successivamente da una Lex Calpurnia estesa ai crediti di cose determinate.
La procedura era simile a quella della legis actio sacramenti. L’attore affermava davanti al convenuto che questi era debitore
verso di lui di una certa somma di denaro e gli chiedeva di riconoscere il suo debito. Se il convenuto negava, l’attore lo invitava
a compiere dopo trenta giorni davanti al pretore per la nomina del giudice.
La legis actio per manus iniectionem era un’azione esecutiva di carattere generale e veniva testato per mancato pagamento
da parte del convenuto di una somma di danaro, quando l’esistenza del credito fosse certa e indescrivibile.
Il creditore, trascorsi i trenta giorni dalla sentenza, conduceva anche con la forza il debitore insolvente innanzi al magistrato. Il
debitore poteva richiedere l’intervento di una terzo “vindex” che contestava le sue ragioni. L’assenza del vindex autorizzava il
magistrato a confermare la dichiarazione del creditore. Questi conduceva il debitore in casa sua, lo teneva legato e lo
esponeva per tre mercati consecutivi, dicendo a tutti del debito e del suo ammontare. Trascorsi sessanta giorni, il debitore
poteva essere ucciso o venduto fuori dal territorio romano. Successivamente al debitore fu concessa la possibilità di respingere
la manus iniectio e di iniziare un giudizio per accertarne la illegittimità.
La legis actio per pignoris capionem era una forma di esecuzione sui beni del creditore che non necessitava di un precedente
giudicato. Il creditore si impadroniva di una o più cose del debitore, pronunciando parole certe e solenni per soddisfare il suo
credito.
Dalle legis actiones al processo formulare
I motivi del declino del sistema processuale basato sulle legis actiones sono principalmente:
- limite interno dato dall’eccessivo formalismo che condiziona i cittadini romani
- limite esterno dato dall’inapplicabilità del sistema ai rapporti fra romani e peregrini
Dal III sec. a.c. si tenta di migliorarlo, senza però mutamenti sostanziali
La nascita e lo sviluppo del processo formulare si hanno grazie all’attività del pretore urbano, che in caso di lite tra un romano
e uno straniero rimetteva ad altri giudici/arbitri la soluzione della controversia fissando però delle regole da inviare loro, e
