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EL DERECHO CONCURSAL
Para que sirve el derecho concursal? Hay que partir del principio de que todo
deudor responde con todos sus bienes presentes y futuros, principio de
responsabilidad universal art. 1911 del CC.
El patrimonio del deudor actúa como garantía. Se realizarán ejecuciones
singulares del patrimonio del deudor.
Cual es el problema de las ejecuciones singulares? Que ocurre cuando
tenemos varios acreedores y hay muchas deudas? Puede ocurrir que el
patrimonio del deudor no sea suficiente. Siguiendo el orden establecido en la
ley para el cobro de las deudas, puede que algunos acreedores no cobren. En
otras ocasiones, los acreedores no conocen el estado de las finanzas del
deudor, así los pagos por medio de la ejecución van a depender del azar; si yo
me he enterado antes que tu de la mala situación del deudor y a mi me ha
pagado pero a ti no.
En situaciones de insolvencia el legislador ha optado por llamar a todos los
acreedores. Se llama concurso porque van a concurrir todos. Se inicia un
procedimiento en el cual el conjunto de acreedores llegan a un acuerdo con el deudor para ordenar el pago de las deudas. Si no es posible el acuerdo, se va
a proceder a liquidar el patrimonio del deudor pero los pagos de los créditos se
harán satisfaciendo el máximo interés de los acreedores. Así evitamos que un
acreedor cobre y los demás no.
Ventajas e inconvenientes de la aplicación del principio de
responsabilidad universal.
Los deudores no pueden levantar cabeza o necesitarán un periodo muy largo.
En ocasiones, los deudores comenzarán a cobrar en b surgiendo así una
economía sumergida que impide que los acreedores se cobren. El legislador
español copió de otros ordenamientos una institución llamada fresh start, en el
caso de concursos que no eran fraudulentos y deudores personas físicas;
durante un periodo de tiempo harás todo lo posible por pagar pero una vez
finalizado ese periodo las deudas pendientes de pago se extinguen. Se reconoce en supuestos muy determinados porque es difícil equilibrar todos los
intereses en juego.
El beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho artículo 178bis de la ley
22/2003. Solo se reconoce a deudores personas físicas, no a deudores
personas jurídicas, cuando el concurso finaliza por liquidación y no por
convenio. Hay que solicitarlo, no se concede de oficio. Se admite solo en los casos en los que el deudor es de buena fe. Si el concurso se califica como
culpable no se puede aplicar este beneficio porque se presume que el deudor
no es de buena fe. Que es esto de la calificación del concurso? El juez lo puede
calificar como culpable o fortuito. Se declara culpable cuando en la generación
del estado de insolvencia ha mediado dolo o culpa grave del deudor. Tenemos
que haber pagado una buena parte de la deuda o aceptar un plan de pagos
durante un período de tiempo.
Procedimiento concursal
- Presupuestos del concurso
Presupuesto subjetivo: responde a la pregunta de quien puede ser declarado
en concurso de acreedores. Artículo 1.
Cualquier deudor, sea persona física o jurídica, puede ser declarado en
concurso. El deudor puede tener la condición de empresario o no. Que pasa si el deudor se muere dejando un montón de deudas? La ley dice
que la herencia puede ser declarada en concurso siempre y cuando no haya
sido aceptada pura y simplemente (es decir, aceptada a beneficio de
inventario). Si es aceptada pura y simplemente declararíamos insolvente al
heredero y no a la herencia.
No pueden ser declaradas en concurso las entidades que integran la
organización territorial del Estado, los organismos públicos y los demás entes
de derecho público.
Presupuesto objetivo: cuando podemos declarar en concurso a una persona? Se refiere a las condiciones que se tienen que producir en el patrimonio del
deudor para poder iniciarse el procedimiento concursal.
Una primera posibilidad sería que se iniciase cuando el pasivo es mayor que el
activo.
Una segunda posibilidad sería cuando el deudor no puede pagar regularmente
sus deudas, que usualmente es un momento posterior a que tenga más pasivo
que activo. Aunque hay ocasiones en la que el pasivo es mayor al activo pero
el deudor es capaz de pagas las deudas a medida que van venciendo.
La ley concursal nos dice que procede en caso de insolvencia del deudor. Se
encuentra en estado de insolvencia el deudor que no puede cumplir
regularmente con sus obligaciones exigibles. El concurso no tiene por que
abrirse cuando el pasivo sea mayor que el activo. Si puede pagar regularmente
sus deudas no se encuentra en estado de insolvencia.
Especial atención a “regularmente” y a “obligaciones exigibles”. Tiene que
pagar las obligaciones vencidas de manera regular.
A este tipo de insolvencia se le conoce como insolvencia actual.
Tenemos que diferenciar la insolvencia inminente, en el articulo dos nos dice
que se encuentra en esta situación el deudor que prevea que no podrá cumpliré
regular y puntualmente sus obligaciones. El deudor puede pagar las deudas
procedimiento. Artículo 5 bis. El plazo de dos meses será suspendido si el deudor comunica al juzgado que está en negociaciones para celebrar un acuerdo de refinanciación o para lograr que los acreedores se adhieran a un convenio, o se está negociando un acuerdo extrajudicial de pagos. Son soluciones previas a la apertura del concurso. Esto se hace porque una vez abierto el procedimiento concursal, el deudor puede perder el control de su patrimonio, estará sometido a las reglas del concurso que puede terminar en liquidación, además del estigma social. Tras realizar la comunicación al juzgado, la ley concede un periodo de tres meses desde la comunicación para llegar a un acuerdo con los acreedores. Si la situación de insolvencia no ha sido eliminada al finalizar el plazo de tres meses, el deudor tiene el plazo de un mes para solicitar el concurso. Si manejas bien los plazos, desde la situación de insolvencia hasta el pronunciamiento definitivo tienes seis meses para negociar con tus acreedores.
Acuerdo extrajudicial de pagos : el deudor solicita el nombramiento de un mediador concursal que intermedia entre el deudor y los acreedores para cerrar un plan de pagos en el que se puede producir una quita (condonan la deuda) o esperas (plazo suplementario para pagar). A veces es mejor esperar porque en la situación actual igual no cobran nada del deudor. Seguimos un procedimiento establecido en la ley.
Acuerdo de refinanciación : no hay un procedimiento tasado. El deudor negocia con los acreedores. Hay dos tipos: acuerdos de refinanciación donde participan todos los acreedores y los particulares que se negocian con los principales acreedores financieros. No hay mediador.
C onvenio anticipado : convenio que se va a presentar ante el juez con el acuerdo que se ha alcanzado con los acreedores para finalizar cuanto antes el procedimiento.
Cuando realizamos la comunicación obtenemos la ventaja de suspender el inicio del concurso, suspender las ejecuciones en marcha de nuestro patrimonio y si se presentan nueva no se va a iniciar su ejecución.
Que ocurre si un deudor incumple su deber? Se arriesga a que los acreedores soliciten la apertura del concurso. Además el juez va a calificar el concurso como culpable y no como fortuito. Un deudor que conoce de su insolvencia y no solicita la apertura, se le considera un deudor doloso por actuar con culpa grave. Artículo 165.1 ley concursal. Se admite de todas formas la prueba en contrario.
Si la presenta el deudor debe acreditar que se encuentra en situación de insolvencia actual o inminente.
Si la solicitud es presentada por los acreedores tendrá que acreditar que el deudor se encuentra en una situación de insolvencia. La ley limita la prueba que puede presentar el acreedor. Debe fundamentarse en una serie de indicios del artículo 2.4 que son:
-Título por el cual se haya despachado ejecución o apremio sin que del embargo resultasen bienes libres bastantes para el pago
-El sobreseimiento general en el pago corriente de las obligaciones del deudor.
-La existencia de embargos por ejecuciones pendientes que afecten de una manera general al patrimonio del deudor.
-El alzamiento o la liquidación apresurada o ruinosa de sus bienes por el deudor.
-El incumplimiento generalizado de obligaciones de alguna de las clases siguientes: las de pago de obligaciones tributarias exigibles durante los tres meses anteriores a la solicitud de concurso; las de pago de cuotas de la Seguridad Social, y demás conceptos de recaudación conjunta durante el mismo período ; las de pago de salarios e indemnizaciones y demás retribuciones derivadas de las relaciones de trabajo correspondientes a las tres últimas mensualidades.
Todas estas situaciones son indicios de que el deudor no puede pagar. Su solicitud necesariamente tiene que apoyarse en alguno de estos hechos. No pueden fundamentar la insolvencia de otro modo.
Ante quien se presenta la solicitud de apertura del concurso? Los jueces competentes son los jueces de lo mercantil en cuyo territorio tenga el deudor su centro principal de intereses. Artículo 8 y 10 de la ley concursal.
- Efectos de la declaración del concurso
Se declara abierto el concurso mediante un auto, aquí empieza el procedimiento. Esto tiene una serie de efectos.
El procedimiento tiene la fase común y la fase del convenio o liquidación.
La declaración de concurso afecta a la facultad de administración y disposición del deudor. Si el concurso es voluntario, el deudor va a conservas sus facultades de administración y disposición de su patrimonio pero en el ejercicio de estas facultades queda sometido a la intervención de la administración concursal. En el auto de apertura del concurso el juez siempre nombra a un administrador concursal. La regla general es que solo haya un administrador concursal. Los requisitos para ser administrador concursal se encuentran en un reglamento que todavía no se ha aprobado. En la actualidad pueden serlo los licenciados en Derecho, Económicas…con cierto grado de experiencia. Si el concurso es necesario, se suspenden las facultades de administración y disposición del deudor que será sustituido por el administrador concursal. En el concurso de la herencia, corresponderá a la administración concursal el ejercicio de las facultades patrimoniales de administración y disposición sobre el caudal relicto.
El juez puede alterar estas reglas pero justificándolo. Consecuencias por infracción del deudor de estas limitaciones (art.47). Todos los actos que realice serán anulables a instancia de la administración concursal. La acción está sometida a un plazo de caducidad de un mes.
Que actos son rescindibles? Los actos perjudiciales para la masa activa realizada por el deudor en los dos años anteriores a la fecha de declaración del concurso. No podemos atacar todos los actos de disposición. Requisitos: actos disposición, 2 años y perjudiciales para la masa activa. En ningún momento se exige la prueba de que el deudor actuó con actitud fraudulenta. No es requisito que el deudor tenga intención fraudulenta.
Que es perjudicial para la masa activa?
Presunción iuris et de iure. Art. 71.2. Se presumen perjudiciales para la masa activa sin admitir prueba en contrario: -Actos de disposición a título gratuito. -Pagos u otros actos de extinción de obligaciones cuyo vencimiento estaba previsto para después de la declaración de concurso. Esta regla tiene una excepción: las deudas con garantía real.
Presunción iuris tantum. Art. 71.3. Admiten prueba en contrario: -Cuando se trata de actos dispositivos realizados a titulo oneroso a favor de personas relacionadas especialmente con el deudor concursal. Una persona especialmente relacionada es por ejemplo el cónyuge. -La constitución de garantías reales a favor de obligaciones preexistentes o de las nuevas contraídas en sustitución de aquellas. -El pago de obligaciones que cuentan con garantías reales cuyo vencimiento sea posterior a la fecha de declaración de concurso.
Cualquier acto diferente a los anteriores puede ser rescindido pero habrá de probarse caso por caso el perjuicio producido.
Normas relativas a la masa pasiva Los administradores concursales tienen que elaborar un listado con los acreedores.
Actualmente no se trata a los acreedores de manera igual.
La ley diferencia créditos contra la masa y créditos concursales. Ambos son deudas del deudor concursal. Esta distinción es importante porque según su naturaleza estará sometido a un régimen jurídico u otro. Los créditos contra la masa no están sometidos al principio par conditio creditorum, se van pagando a medida que van venciendo. No están sometidos al principio del dividendo. Los créditos por salarios por los últimos 30 días de trabajo efectivo anteriores a la declaración del concurso se pagan inmediatamente una vez abierto el concurso. Art. 83.
Artículo 84 listado de créditos contra la masa. Ejemplo: el arancel de los administradores concursales, los generados por el ejercicio de la actividad empresarial o profesional, los alimentos del deudor…
Se aplica el principio de reducibilidad, el concurso finaliza mediante declaración (art.154) antes de proceder al pago de los créditos concursales la administración concursal tendrá que pagar antes los créditos contra la masa.
Los créditos concursales, el art. 84.1 nos dice que constituyen la masa pasiva del concurso todos los créditos contra el concursado que no tienen la consideración de créditos contra la masa. Estos créditos están sometidos al régimen del procedimiento concursal. Se tratan de acuerdo al principio de dividendo.
Se clasifican en tres grupos:
-los créditos privilegiados o con privilegio. A su vez se dividen en créditos con privilegio especial y créditos con privilegio general. Los primeros son créditos numerados en el artículo 90 cuyo pago se hará con cargo a los bienes y derechos afectos al privilegio. Por ejemplo: los créditos garantizados con una hipoteca. Listado numerus clausus. Los segundos afectan a la totalidad del patrimonio del deudor, no tenemos un bien o derecho del deudor afecto al pago, sino todo el patrimonio. Esto en la práctica conlleva que si el concurso termina mediante liquidación se pagan estos créditos una vez hayan sido deducidos los créditos contra la masa, en el orden establecido en el artículo 91, dejando además a un lado los bienes afectados al privilegio especial. Ejemplo: los créditos tributarios de derecho público
-los créditos ordinarios. Todos aquellos créditos que la ley no califica ni de privilegiados ni de subordinados. Si el procedimiento finaliza mediante liquidación, el pago se realizara a prorrata y a cargo de los bienes y derechos de la masa activa que resten tras el pago de los créditos contra la masa y los créditos con privilegio. Art. 157
- los créditos subordinados .Enumerados en el artículo 92. Si el procedimiento termina por liquidación el pago de estos créditos no comenzará hasta que sean abonados en su totalidad los créditos ordinarios. Ejemplo: los créditos por multa o sanciones pecuniarias.
