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CASO PRÁCTICO 1º
Supuesto de hecho 1. Conteste a estas preguntas.
1) ¿En qué consiste el descuento bancario y porqué la creación de los títulos valores favoreció
históricamente dicho mecanismo de financiación empresarial? El descuento bancario es un instrumento de financiación bancaria a corto plazo, a través del cual, un banco anticipa a un cliente el importe de un crédito que aún no ha vencido y que es el resultado de la venta de o servicios a un tercero. De esta manera, el banco se encarga de cobrar el crédito al cliente, sin asumir el riesgo de impago por parte del deudor.^1 Los títulos valores son pagarés, es decir, un “papel” que llevas al banco por el cual se te paga una cantidad de dinero anticipada. Esto favoreció la financiación empresarial porque aparte de que el banco recibe una comisión, el deudor no puede oponerse a pagar por las excepciones que han sucedido con el particular. Así, el deudor se libera con la entrega al tenedor del documento, amortizándose en caso de pérdida.^2
2) ¿Cuándo se puede afirmar que una sociedad es mercantil y cuáles son los caracteres esenciales de
estas sociedades frente a las sociedades civiles? Una sociedad es mercantil cuando se dedica a una actividad mercantil. Esa sociedad debe adoptar una forma o tipo mercantil (mercantilidad objetiva). El sujeto que nace de este contrato de sociedad es siempre un comerciante, pues desarrolla una actividad mercantil de forma habitual (mercantilidad subjetiva). Ej.: distribución de bebidas refrescantes. Una sociedad es civil cuando se dedica a una actividad civil. Esa sociedad puede adoptar una forma civil, o una forma mercantil (sociedad mixta, mercantilidad objetiva). El sujeto que nace de este contrato no será nunca un comerciante. Ej.: auditoría o consultoría. 3
3) ¿Es competencia de los juzgados de lo mercantil una acción en la que el comprador de unas
participaciones sociales reclama al vendedor la elevación a público de su contrato? ¿Y si reclama una indemnización por haberle ocultado la existencia de ciertos pasivos que no figuraban en el balance de la sociedad? En el primer caso, los juzgados de lo mercantil conocerán de aquellas materias que sean de competencia del orden jurisdiccional civil, respecto de cuestiones que se promuevan al amparo de la normativa reguladora de las sociedades mercantiles y cooperativas, en virtud del artículo 86.2 ter LOPJ. Pero en este caso, no tendrán competencia porque se trata de una acción de compraventa de participaciones sociales, la cual es de competencia del Juzgado de Primera Instancia.^3 En el segundo caso, los juzgados de lo mercantil no tendrán competencia en dicha cuestión, pues se trata de una demanda que versa sobre el saneamiento por evicción, la cual le corresponde al Juzgado de Primera Instancia. Supuesto de hecho 2. Don Alberto García García, casado en gananciales con Marta Martínez (profesora de educación secundaria), se dedica por cuenta propia a la comercialización on line de productos informáticos (mediante una web de su titularidad) y a la prestación a servicios de instalación de software y reparación de ordenadores. (^1) “Descuento comercial o bancario”, en “Guías Jurídicas Wolters Kluwer”. (^2) GOMEZ, L.: “Títulos valores, ¿Qué es un título valor?”, en “Gerencie”, 17 de febrero de 2020. 3 MENÉNDEZ, A. / ROJO, A.: “ Lecciones de Derecho Mercantil ” (tomo I), Ed. Thomson - Reuters, 17ª edición, Pamplona, 27 agosto 2019, lección 16. (^3) Ley Orgánica 6/1985 del Poder Judicial. Boletín Oficial del Estado, España, 1 de julio de 1985. 5 Real Decreto del Código de Comercio. Boletín Oficial del Estado, España, 22 de agosto de 1885.
¿Está obligado Alberto a llevar contabilidad? ¿Dónde se regula esta obligación? ¿En qué consiste? Sí, esta obligación se regula en el artículo 25 del CCo. Los empresarios, cualquiera que sea su forma, individual o societaria, tienen la obligación de llevar la contabilidad. Deberán llevar dos libros contables:
- El libro diario: en el que se anota cronológicamente, día a día, el importe de todas las operaciones
realizadas en desarrollo de la actividad empresarial. También puede realizarse anotación conjunta de los totales de las operaciones por períodos no superiores al mes. Esto aparece regulado en el artículo 28.2 CCo.
- El libro de inventarios y cuentas anuales: debe abrirse con el balance inicial detallado de la empresa,
transcribiendo con una periodicidad al menos trimestral, con sumas y saldos, los balances de comprobación. En él se transcribirán también el inventario de cierre del ejercicio y las cuentas anuales. Esto aparece regulado en el artículo 28.1 CCo.^5 Supuesto de hecho 3. Un proveedor de Alberto le reclama el pago de un pagaré vencido el pasado 30 de septiembre por importe de 10.000 € y que a su vez deriva de un contrato de suministro de tóner y otros consumibles. El proveedor le pregunta: ¿Puede demandar a Alberto y a su esposa Marta para que sean condenados al pago de la deuda? Sí, porque Alberto y Marta están casados en régimen de gananciales, y la empresa que es titularidad de Alberto constituye un bien ganancial, en virtud del artículo 1347.1 CC. Además, según el artículo 1362.4ª CC, serán de cargo de la sociedad de gananciales los cargos que se originen por el desempeño de la profesión de cada cónyuge.^6 ¿Puede embargar un apartamento adquirido por Marta con su sueldo como profesora y que figura a su nombre en el Registro de la Propiedad? Si, porque ese apartamento tiene naturaleza de bien ganancial, al estar obtenido por el trabajo de cualquiera de los cónyuges, según el artículo 1347.1 CC. ¿Qué podría hacer este matrimonio para evitar que las deudas derivadas de la actividad de Alberto alcancen a su patrimonio personal o, al menos, al patrimonio de Marta? Pueden extinguir la sociedad de gananciales, bien adoptando otro régimen económico matrimonial, mediante los capítulos matrimoniales, o bien adoptando el régimen de separación de bienes.^4 Supuesto de hecho 4. Tengo que formular un requerimiento extrajudicial de pago a la sociedad PROMOCIONES EXCLUSIVAS DEL NORTE, S.L. ¿Cómo puedo saber quién es el administrador de esta sociedad y cuál es su domicilio social? Tanto la identidad de la persona o personas nombradas administradoras de la sociedad limitada, como el domicilio social de dicha persona, deben figurar en las escrituras de la empresa y es de conocimiento público a través del Registro Mercantil. Por lo tanto, hay que acudir a dicho registro^9 El Registro Mercantil es aquel en el que se inscriben los hechos y actos relativos a los empresarios individuales y a las sociedades mercantiles, con el fin de dar publicidad a los mismos de forma que puedan ser conocidos por las personas que contraten con ellos.^5 (^4) RAMS ALBESA, J. / MORENO FLÓREZ, R., “ Apuntes de economía del matrimonio y derecho de sucesiones ”, Ed. Dykinson, S.L., 4ª edición, Madrid, 22 de noviembre de 2019, tema IV. 9 “Todo lo que debes saber sobre el domicilio social y fiscal de una empresa”, en “JRA Economistas”, 22 de octubre de 2019. (^5) “El Registro Mercantil”, en “INEAF Business School”.
que la denominación por la que yo estoy preguntando no está inscrita, y me la reserva por un tiempo.
6. Si yo deseo hacer oponible frente a cualquiera la atribución de un poder de representación expreso a
favor de un director financiero con una limitación de 1M€ por operación: ¿qué debo hacer? ¿Y si en lugar de un director financiero deseo establecer esa limitación con idéntica eficacia a favor del Administrador Único de mi sociedad? Los actos sujetos a inscripción registral son oponibles frente a terceros, según el artículo 21 CCo. De manera que si el director financiero, o el administrador único de la sociedad se han extralimitado en el uso del poder de representación que se les dio, hay que declarar la nulidad de lo acordado por falta de consentimiento. El tercero que se vea afectado, debe elegir entre realidad o apariencia.
7. ¿Qué pasa si un hecho obligatoriamente inscribible en el Registro Mercantil no es inscrito? ¿Puede
poner un ejemplo? La principal consecuencia de no inscribir en el Registro Mercantil un hecho que era obligatoriamente inscribible, es que ese hecho, frente a terceros, es como si no existiera. El ejemplo sería la oposición al consentimiento del cónyuge para que no le embarguen un bien, si se encuentra casado en régimen de gananciales.
8. ¿Qué puedo hacer si un Registrador Mercantil califica negativamente una escritura de modificación de
estatutos porque entiende que infringe la Ley de Sociedades de Capital? Los registradores mercantiles califican la legalidad de las formas extrínsecas de los documentos, según el artículo 18.2 CCo^10 o el artículo 6 RRM^11. Después, emiten una resolución, la cual puede ser positiva o negativa. En el caso de que sea negativa, puedo acudir a dos vías para recurrir. A través de la vía administrativa, puedo interponer un recurso contra la resolución negativa de la DGRN. Mientras que, a través de la vía de la jurisdicción civil, en un juzgado de lo mercantil, puedo interponer un recurso para recurrir la resolución del registrador mercantil. (^10) Real Decreto del Código de Comercio. Boletín Oficial del Estado, España, 22 de agosto de 1885. (^11) Real Decreto del Reglamento del Registro Mercantil. Boletín Oficial del Estado, España, 19 de julio de
