1- Introducción. Consideraciones axiológicas,
epistemológicas y metodológicas relativas al
abordaje de los delitos contra el orden
socioeconómico y contra la Administración
Pública
El concepto de Derecho Penal del que vamos a partir es el que ya conocemos. El
Derecho Penal está limitado por el principio de intervención mínima. Los
contenidos estudiados sobre el contenido del principio se pueden reconducir al
principio de exceso o proporcionalidad.
El PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DE EXCESO O DE PROPORCIONALIDAD EN
SENTIDO AMPLIO
Los tribunales constitucionales europeos y latinoamericanos han acogido el
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD, en sentido amplio o de exceso, como patrón
de legitimidad de las decisiones penales, esto es, como patrón para decidir si el
Derecho Penal necesita intervenir en los casos reales.
Este patrón es esencial aplicarlo en el ámbito del Derecho Penal económico para
dotar de contenido material al bien jurídico protegido para que éste pueda operar
como verdadero límite del ius puniendi estatal.
Sobre la base del principio de proporcionalidad se han tomado decisiones, aunque
pocas. El Tribunal Constitucional entiende que no puede censurar la labor del
legislador porque estaríamos hablando de una labor de invasión de la labor
legislativa.
Este principio consigue abarcar el concepto que propuso FERLAJOLI de Derecho
Penal mínimo. Lo que dice este autor es que el Derecho Penal, para que sea
legítimo, tiene que ser mínimo y lo que hace es plantearse es que ocurriría si no
hubiera Derecho Penal. El Derecho Penal es mínimo cuando la suma de las
violencias que evita es mayor que la suma de las violencias que causa. La
violencia que causa el Derecho Penal es la de los delitos que no evita.
Un autor alemán describe, de una forma gráfica, el principio de proporcionalidad
en sentido amplio pero aplicable a cualquier aspecto del principio de
proporcionalidad. Este autor dice que lo que prohíbe el principio de prohibición de
exceso es matar mosquitos a cañonazos (si para evitar que haya copia en los
exámenes ponemos pena de prisión sería mano de santo, pero habría que
determinar que coste tendría ello). El Derecho Penal no se puede utilizar para lo
que no debe.
Los tribunales constitucionales y la doctrina en general no siguen el orden
propuesto. En cuanto a los elementos son los mismos. El PRINCIPIO DE
PROHIBICIÓN DE EXCESO O DE PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO AMPLIO tiene
tres elementos aunque presupuesto de otros:
Los pasos para que nuestro Tribunal Constitucional aplique este principio son los
siguientes:
Idoneidad.
Necesidad.
Proporcionalidad en sentido estricto.
