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Índice
1 0.- Programación del temario ..................................................................................................................................... 11
(^2) 1.- Turismo y derecho turístico ..................................................................................................................................... 12
2.1 Concepto y funciones ..................................................................................................................................... 12
2.1.1 Divisiones doctrinales del derecho ..................................................................................................................................... 13
2.1.1.1 Derecho común y particular ..................................................................................................................................... 13
2.1.1.2 Derecho general y especial ..................................................................................................................................... 13
2.1.1.3 (^) Derecho imperativo y dispositivo ..................................................................................................................................... 13
2.1.1.4 Derecho público y privado ..................................................................................................................................... 14
2.2 El turismo ..................................................................................................................................... 14
2.2.1 Desplazamiento y estancia de las personas fuera de su entorno habitual........................................................................................................................ 16
2.2.2 Motivación lúdica o vacacional del acto turístico ..................................................................................................................................... 17
2.2.3 (^) Temporalidad del desplazamiento y de la estancia ..................................................................................................................................... 17
2.3 El derecho del turismo ..................................................................................................................................... 17
2.3.1 El fomento de la calidad
2.3.2 Huida de las administraciones hacia el derecho privado y la publificación del derecho privado................................................................................. 18 2.3.3 Garantía o protección de los bienes turísticos y de los derechos del turista........................................................................................................................... 18 3 2.- Fuentes del derecho y del turismo ..................................................................................................................................... 20 3.1 La ley como fuente del derecho ..................................................................................................................................... 21 3.2 Diferentes tipos de normas reglamentarias ..................................................................................................................................... 22 3.2.1 Leyes orgánicas ..................................................................................................................................... 22 3.2.2 Las leyes ordinarias ..................................................................................................................................... 23 3.2.3 Decretos legislativos ..................................................................................................................................... 23 3.2.4 Decreto ley ..................................................................................................................................... 24 3.2.5 Normas reglamentarias ..................................................................................................................................... 24
3.2.6 Normativa estatal en materia de turismo ..................................................................................................................................... 24
3.2.7 Leyes autonómicas ..................................................................................................................................... 25 3.3 Otras fuentes del derecho ..................................................................................................................................... 27 3.3.1 La directiva comunitaria ..................................................................................................................................... 27
3.3.2 El reglamento comunitario ..................................................................................................................................... 28
4.2.6.3 Principio de responsabilidad ..................................................................................................................................... 36
4.2.6.4 Principio de proporcionalidad ..................................................................................................................................... 37
4.2.6.5 Principio non bis in idem ..................................................................................................................................... 37
4.2.6.6 Principio de garantía procimental ..................................................................................................................................... 37
4.2.7 La actividad arbitral ..................................................................................................................................... 38
4.3 La Administración turística ..................................................................................................................................... 39
4.3.1 Antecedentes turísticos ..................................................................................................................................... 39
4.3.1.1 De 1905 a 1951 ..................................................................................................................................... 39
4.3.1.2 De 1951 a 1990 ..................................................................................................................................... 40
4.3.1.3 A partir de 1990 ..................................................................................................................................... 41
4.4 La Administración de carácter territorial ..................................................................................................................................... 42
4.5 Administración General del Estado ..................................................................................................................................... 43
4.5.1 Administración territorial ..................................................................................................................................... 43
4.5.2 Administración de las Comunidades Autónomas ..................................................................................................................................... 44
4.5.3 Administración de las Corporaciones Locales ..................................................................................................................................... 45
4.6 Administración de carácter institucional ..................................................................................................................................... 47 4.6.1 Administración institucional de las Comunidades Autónomas ..................................................................................................................................... 49 4.6.2 Administraciones institucional de las Corporaciones Locales ..................................................................................................................................... 50 4.7 La administración de carácter consultivo y corporativo ..................................................................................................................................... 50
4.8 Administración de carácter corporativo ..................................................................................................................................... 51
5 4.- La contratación turística ..................................................................................................................................... 54
5.1 Clasificación de los contratos turísticos ..................................................................................................................................... 55
5.1.1 Según si se encuentran reglamentados o no ..................................................................................................................................... 55
5.1.2 Según el sector en el que se practique ..................................................................................................................................... 55
5.1.3 Según el carácter preparatorio o definitivo para la prestación material del turista..................................................................................................................... 55
5.2 Sujetos de la contratación turística ..................................................................................................................................... 55
5.2.1 El turista ..................................................................................................................................... 56
5.2.2 Las empresas turísticas ..................................................................................................................................... 62
5.2.2.1 Derechos de las empresas turísticas ..................................................................................................................................... 65
5.2.2.2 Deberes y obligaciones de las empresas turísticas .................................................................................................................................... 66 5.2.3 Clasificación de las empresas y establecimientos turísticos
7.2.2.1 La protección de la salud y la seguridad ..................................................................................................................................... 96 7.2.2.2 La protección de los intereses económicos ..................................................................................................................................... 97 7.2.2.3 La información ..................................................................................................................................... 98 7.2.2.4 La representación, la consulta y la participación ..................................................................................................................................... 99 7.2.2.5 La protección jurídica y la reparación de daños ..................................................................................................................................... 99 7.2.2.6 Derechos lingüísticos de los consumidores ..................................................................................................................................... 100 7.2.3 Infracciones y sanciones ..................................................................................................................................... 100
7.3 Ley 1/1990 sobre disciplina de mercado y defensa de los consumidores de Cataluña.......................................................................................... 101
7.3.1 Objeto de la ley ..................................................................................................................................... 101
7.3.2 Tipificación de las infracciones ..................................................................................................................................... 101
7.3.3 Clasificación de las infracciones ..................................................................................................................................... 103
7.3.4 Responsabilidad por infracciones ..................................................................................................................................... 103
7.3.5 Sanciones ..................................................................................................................................... 103
7.3.6 La prescripción y caducidad de las leyes ..................................................................................................................................... 105
8 7.- La disciplina turística y la INSPECCIÓN y sanción ..................................................................................................................................... 108
8.1 Introducción
8.2 La actividad sancionadota de las Comunidades Autónomas ..................................................................................................................................... 109
8.2.1 Las corporaciones locales ..................................................................................................................................... 110
8.3 Las infracciones ..................................................................................................................................... 111
8.3.1 Infracciones graves ..................................................................................................................................... 111
8.3.2 Infracciones graves (ley catalana) ..................................................................................................................................... 112
8.3.3 Infracciones muy graves ..................................................................................................................................... 112
8.3.4 Infracciones muy graves (ley catalana) ..................................................................................................................................... 112
8.4 Sanciones ..................................................................................................................................... 113
8.5 El procedimiento sancionador ..................................................................................................................................... 114
8.6 La inspección turística ..................................................................................................................................... 116
9 8.- El arbitraje (“el juicio”) ..................................................................................................................................... 120
9.1 Fundamento constitucional del arbitraje de consumo. ..................................................................................................................................... 120
9.2 El convenio arbitral ..................................................................................................................................... 121
9.3 Arbitraje de derecho y de equidad ..................................................................................................................................... 121
9.4 El laudo ..................................................................................................................................... 122
0.- Programación del temario
La asignatura estará compuesta de 9 temas que son los siguientes: 1.- Turismo y derecho turístico. 2.- Nociones básicas de derecho por estudiantes de la asignatura de legislación turística. 3.- Marco normativo del turismo. 4.- La organización administrativa de turismo. 5.- El turismo y el entorno natural. 6.- Nociones generales orientadas a la contratación turística. 7.- La defensa de los consumidores y usuarios en el ámbito turístico. 8.- Disciplina turística: inspección y sanción 9.- El arbitraje turístico.
La nota global consistirá en un 75% de la media de los exámenes y un 25% en los ejercicios y prácticas de clase.
- Reguladora: regula las relaciones entre sujetos públicos y privados, determinando derechos y facultades, por un lado, y obligaciones, deberes y cargas, por otro.
- Resolutoria de conflictos: por cuanto prevé la posible colisión entre los diferentes sujetos poniendo a cauce para la resolución de las mismas.
Divisiones doctrinales del derecho Derecho común y particular Es el criterio de distinción atiende al alcance o extensión territorial del derecho, es decir, el ámbito de esfera territorial donde cada uno de ellos tiene aplicación. El derecho común se aplica y es válido en todo el territorio nacional (ejemplo, la Constitución española).
El derecho particular se aplica solamente en determinadas zonas, extendiéndose su vigencia a sólo a una parte del territorio. En nuestro ámbito puede ser también autonómica, comarcal, regional... dependiendo del territorio (ejemplo, la ley de turismo de Cataluña).
Derecho general y especial Atiende al ámbito objetivo de la aplicación del derecho, es decir, a la diferente amplitud de las normas que las contenga. El derecho general es el conjunto de disposiciones destinadas a reglamentar la vida social en su totalidad, o sea, la realidad jurídica y social en todas sus facetas y se contiene en el código civil (ejemplo: el código civil).
El derecho especial es el conjunto de normas que regulan sólo una serie de relaciones o materias determinadas (ejemplo: el alquiler). Las normas de derecho especial son de aplicación preferente a las de derecho general. Las deficiencias de las normas de derecho especial serán suplidas por las de derecho general que serán de aplicación supletoria.
Derecho imperativo y dispositivo Esta distribución se funda en el grado de eficacia de las normas frente a la voluntad de los sujetos particulares. El derecho imperativo está constituido por normas que imponen al individuo una determinada conducta sin dejar lugar a la autorregulación del sujeto. Se impone de forma absoluta a la voluntad de los particulares porque no se puede eliminar, substituir o alterar por la voluntad de los sujetos.
El derecho dispositivo es aquél que puede ser eliminado o substituido por la voluntad del sujeto, por tanto, es un derecho que respeta la iniciativa de la voluntad de los particulares limitándose una regulación supletoria, para el caso de que dicha voluntad no se exteriorice, por tanto, sólo rige cuando las partes no hayan dispuesto otra cosa y puede dejarse sin efecto por voluntad de los afectados. Este derecho es de carácter interpretativo y/o integrador.
Derecho público y privado El derecho público protege los intereses generales que afectan a la sociedad tutelando aquellos intereses que no tienen carácter patrimonial, sino que tienen carácter de derecho de personalidad o derechos fundamentales del individuo. Su protección está impulsada por un órgano del Estado. En relación al derecho público una de las partes, en este caso la administración, asume una posición de superioridad que se define como un conjunto de normas de derecho interno que regula la actividad de las administraciones públicas.
El derecho privado protege los intereses particulares y tutela los intereses patrimoniales. Su protección y defensa ha de ser impulsada por el titular lesionado. Los objetos se encuentran en pie de igualdad y la máxima expresión es el derecho civil, que se define como el derecho privado general que tiene como objeto la regulación de la persona en su estructura orgánica en los derechos que le corresponden como tal y de las relaciones derivadas de su integración en la familia, ya sea sujeto de un patrimonio dentro de una comunidad.
El turismo
El turismo es una actividad integrada por aquellos servicios prestados a las personas en sus desplazamientos y estancias fuera de los lugares donde residen habitualmente.
Según la historia del turismo, circulan múltiples versiones pero, generalmente, nace una vez se abandona la práctica del nomadismo y tienen una clara vocación de permanencia en un determinado espacio geográfico, que aspirará a determinar en su particular enclave de permanencia.
Es, precisamente, esta ausencia eventual de ese entorno habitual, en que las personas realizan sus labores cuotidianas y, en posterior regreso al mismo, representan los primeros factores de una incipiente actividad turística. Respecto de los primeros
Lo mismo ocurre en otras disciplinas, como la economía, que considera el turismo como un conjunto de actividades relacionadas con el desplazamiento y permanencia de las personas, fuera del lugar de su residencia, en tanto que estos desplazamientos no responden a motivaciones lucrativas del turista.
Las definiciones que hemos visto ahora, presentan una visión estrecha del turista, que repara, principalmente, en la finalidad vacacional que no puede ser considerada como el elemento definido, ya que deja fuera cualquier viaje destinado a operaciones de carácter comercial de incentivos o asistencia a convenciones y congresos.
Por tanto, una definición más amplia del turismo sería aquélla en la que quedara contemplada, con carácter general, las actividades realizadas por las personas que viajan y permanecen en lugares distintos a su entorno habitual durante un año consecutivo máximo, cuales quieran que sean sus finalidades o motivaciones.
En esta línea más amplia, se ha definido como las actividades que realizan las personas durante sus estancias o viajes, en lugares distintos a nuestro entorno habitual durante un determinado período de tiempo, con finalidades vacacionales, de negocio o cuales quiera que sean, salvo que la finalidad principal o estancia esté relacionada con el ejercicio de una actividad remunerada en el propio lugar visitado.
De estas definiciones, veremos cuales son los elementos definitorios de turismo que son tres:
- Desplazamiento y estancia de las personas fuera de su entorno habitual.
- Motivación lúdica o vacacional del acto turístico.
- Temporalidad del desplazamiento y de la estancia.
Desplazamiento y estancia de las personas fuera de su entorno habitual Es un fenómeno que se caracteriza principalmente por el desplazamiento de las personas a los lugares distintos de aquellos en donde se desenvuelven de manera habitual. Ello implica, que el punto geográfico referente para determinar si hay o no actividad turística, será aquél donde se encuentre el domicilio del turista.
El domicilio habitual no es un concepto legal en su ámbito jurídico, pero sí desde un punto de vista del derecho del turismo en el entorno habitual de una persona como el ámbito geográfico en el que cada uno desarrolla su actividad cuotidiana, como son los alrededores de su hogar, de su lugar de trabajo, del centro de estudios u otros
lugares, frecuentador regularmente como independencia de la distancia que estos se encuentran.
Motivación lúdica o vacacional del acto turístico La motivación del turismo es determinante para distinguir si hay o no actividad turística pero, no obstante, una concepción amplia del turista incluiría cualquier motivación, siempre que no se vaya a obtener una remuneración en el lugar visitado.
Temporalidad del desplazamiento y de la estancia Cualquiera que sea la motivación de los turistas o la mayor o menor distancia, siempre debe existir la intención de vuelta a casa. Por tanto, el criterio finalista debe combinarse con el temporal, de mayor o menor extensión, pero con un límite máximo porque, a partir de una determinada temporalidad, los servicios del turista tienden a homogeneizarse con los demandados por los residentes.
El derecho del turismo
El derecho del turismo puede definirse como aquel sector del derecho cuyas normas regulan las relaciones jurídicas, nacidas de la actividad turística entendiendo, por tal, la que realizan las personas con motivo de sus estancias y desplazamientos temporales fuera de su entorno habitual, siempre que la finalidad primordial no se haya de obtener una remuneración en el lugar visitado.
De esta forma, el derecho del turismo se limita a tener como contenido las normas y los problemas jurídicos que nacen en una realidad socioeconómica, como es el turismo. Para conocer y resolver estos problemas jurídicos, hay que acudir a los principios y técnicas del derecho civil, mercantil y tributario, sin olvidar el derecho del trabajo. Vemos que el derecho del turismo no es una disciplina autónoma, sino que necesita otras ramas del derecho.
Los caracteres del derecho del turismo son:
- (^) El fomento de la calidad.
- Huida de las administraciones hacia el derecho privado y la publificación del derecho privado.
- Garantía o protección de los bienes turísticos y de los derechos del turista.
El contenido normativo del derecho turístico abarcaría dos grandes bloques de materia, por un lado, la relativa a la organización administrativa del turismo a la acción administrativa del fomento del turismo, junto con la ordenación administrativa de las empresas turísticas y el régimen disciplinario de la actividad turística y, por el otro, la regulación del estatuto jurídico de los sujetos particulares que participan en el tráfico jurídico y las relaciones jurídico-privadas establecidas, entre ellos, a través de contratos.
Respecto los primeros pasos durante el siglo XX que dio la administración del Estado en el sector turístico, se centraron en la prestación de servicios siendo muy reducida la ordenación o limitación de la iniciativa empresarial privada.
En este escenario vino el boom turístico de los años 60, boom en que el Estado reaccionó anteponiéndose la cantidad a la calidad. La imposición, pues, económica de este sector condujo a la más absoluta centralización en el estado de todas las competencias administrativas relacionadas con el turismo sin que nada quedara en manos de las corporaciones locales.
Esta centralización desaparece a partir de la publicación de la Constitución española (1978), produciéndose asimismo un progresivo abandono de la cantidad como objetivo primordial a favor de calidad, modificándose sustancialmente el enfoque de las administraciones públicas que consigue su objeto a través de la libre iniciativa de los empresarios privados.
En el artículo148/1.18 se atribuye a las Comunidades Autónomas la competencia para promover y ordenar el turismo, con lo cual, la más céntrica centralización pasa a la más ilimitada descentralización.
2.- Fuentes del derecho y del turismo
Si empezamos con las fuentes del derecho, hay que saber de dónde viene el derecho y sus normas jurídicas. El derecho nace de la doctrina jurídica que nombra las fuentes del derecho. Respecto del concepto, hay diversos signos que se le atribuye este concepto, desde la filosofía, que es la causa última del derecho, la raíz de todo lo jurídico, el fundamento y la esencia de la realidad del ordenamiento jurídico.
En un sentido técnico, las fuentes del derecho serán aquellas fuerzas sociales que producen legítimamente dentro de la organización jurídica. Los diferentes tipos de normas que constituyen nuestro ordenamiento. Desde un punto de vista instrumental, se dan las fuentes del conocimiento del derecho, es decir, todo aquel material que se utiliza para averiguar el contenido de las normas jurídicas.
Por otra parte, podemos distinguir fuentes del derecho directas e indirectas. Las fuentes del derecho directas son aquellas que encierran en si mismas la norma jurídica y que serán con carácter primario la ley y, secundariamente, la costumbre y los principios generales del derecho.
Las fuentes del derecho indirectas son aquellas que ayudan a la producción y comprensión de la norma jurídica, pero sin darle existencia por si mismas. Estas funciones serían, principalmente, la jurisprudencia y la doctrina.
El derecho español, las únicas normas que acepta a nuestro ordenamiento jurídico como capaces de producir normas, se recogen en el artículo 11 del código civil, según el cual, las fuentes del ordenamiento jurídico español son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho, y estas funciones se limitan a interpretar o aplicar, con determinado criterio o forma, lo que es distinto de crear la norma en si misma.
Por lo que se refiere a la jerarquía de las fuentes del derecho, está establecido en el artículo 1 del código civil que señala un orden de preferencia o prelación, en cuanto su aplicación, de modo que siempre prevalecerá la fuente de rango superior frente a la de rango inferior. Los fundamentos legales de esta jerarquía normativa, aparecen en el artículo 9.3 de la Constitución que consagra el principio de jerarquía normativa.
El artículo 1.2 del código civil dice, textualmente, que carecerán de validez las disposiciones que contradigan otras de rango superior y el artículo 1.3 del código civil dice que la costumbre sólo regirá en defecto de ley aplicable y, el artículo 1.4 dice que los principios generales del derecho se aplican en defecto de ley o costumbre. En consecuencia, la ley siempre se aplicará. En primer lugar, la costumbre se aplicará en
