Diritto dei Contratti Pubblici: Procedure Aperte e Ristrette, Dispense di Diritto Pubblico

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Corso diCorso di

Laurea in OPERATORE GIURIDICO DI IMPRESA Diritto dei Contratti Pubblici Prof. Andrea Orefice

Mod. II – Le procedure di scelta del contraente – Prof. Andrea Orefice

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Laurea in

OPERATORE GIURIDICO DI IMPRESA

Diritto dei Contratti Pubblici

Lezione

Diritto dei Contratti Pubblici

Prof. Andrea Orefice

Le procedure aperte e ristrette

n. 5.

La tutela dei partecipanti alla procedura aperta

• Dopo l’entrata in vigore della L. n. 241/1990, che all’art. 3 ha sancito l’obbligo generale di motivazione dei provvedimenti amministrativi deve ritenersi che l’esclusione dalle procedure aperte debba essere motivata.
• Da quanto esposto consegue che anche alla luce dell’art. 68 sopra citato doveva ritenersi sussistente un interesse legittimo in capo ai soggetti esclusi.
• Siffatto interesse nel vigore del solo art. 68 del regolamento di contabilità di Stato (R.D. n. 827/1924) andava inteso come interesse alla correttezza dell’esercizio del(R.D. n. 827/1924) andava inteso come interesse alla correttezza dell’esercizio del potere di esclusione, ma non anche come pretesa all’esternazione di una motivazione; dopo la Legge n. 241/1990, va inteso anche come interesse a che il potere di esclusione sia esternato in una motivazione congrua e sufficiente.
• Deve dunque affermarsi che nei pubblici incanti, essendo l’amministrazione tenuta ad ammettere alla gara tutti i soggetti in possesso dei requisiti, sussiste un interesse legittimo degli esclusi alla correttezza dell’esercizio del potere di esclusione.

La procedura ristretta – Evoluzione normativa.

• Il codice del 2016 recepisce in pieno la figura comunitaria della procedura ristretta, quale procedura in cui, in risposta a un avviso di indizione di gara, tutti gli operatori selezionati dalla stazione appaltante possono poi presentare offerta.
• La possibilità per la stazione appaltante di selezionare gli operatori da invitare non incontra limiti determinati, come in precedenza, dati dall’oggetto o dal valore del contratto.

La tutela dei partecipanti alla procedura ristretta

• Dopo l’entrata in vigore della legge n. 14/1973, vi era stato un iniziale orientamento nel senso dell’insindacabilità del potere di scelta e dell’insussistenza di un interesse legittimo in capo alle imprese non invitate.
• E tanto in base all’art. 7 della legge n. 14/1973 a tenore del quale le richieste di invito non vincolano l’amministrazione: della natura non vincolante delle richieste di invito si traeva la conclusione che l’amministrazione non fosse tenuta a indicare i motivi del mancato invito di taluni richiedenti.mancato invito di taluni richiedenti.
• Successivamente, prevalse la tesi secondo cui coloro che ai sensi dell’art. 7 sopra citato hanno fatto ri chiesta d’invito a una gara di licitazione privata, sono titolari di un interesse legittimo al corretto uso da parte dell’amministrazione del potere di scelta delle ditte da invitare.
• Tale orientamento si è consolidato a seguito della L. n. 584/1977, e dei D.Lgs. nn. 406/1991, 358/1992, 157/1995, 158/1995 che hanno circondato la licitazione di garanzie procedimentali volte a tutelare la libera concorrenza.
• Si è pertanto riconosciuta la legittimazione dei richiedenti l’invito ad impugnare il provvedimento dell’amministrazione che abbia omesso di invitarli, nonché il provvedimento di aggiudicazione.