TEMA 6: DERECHO DE SOCIEDADES MERCANTILES TEORÍA GENERAL.
1 . CONCEPTO AMPLIO Y ESTRICTO DE MERCANTILIDAD.
Ha sido tradicional distinguir, dentro del fenómeno asociativo, los conceptos de asociación de sociedad, de comunidad y
de cooperativa. Así se ha dicho que mientras la asociación es una unión voluntaria, duradera y organizada de personas
que ponen sus fuerzas en común para alcanzar un fin de carácter ideal o extraeconómico.
La sociedad es un contrato por el que dos o más personas se obligan a poner en común bienes dinero o industria para
realizar una actividad con el fin de repartir entre sí las ganancias que de ella se obtengan. Por tanto, la distinción entre
asociación y sociedad residiría en el ánimo de lucro, en cuando a la comunidad, mientras esta presupone que una cosa
o un derecho pertenece proindiviso a varias personas para su uso o disfrute común, la sociedad excluye la cotitularidad
de los socios, pues que las cosas o derechos por ellos aportados pertenecen a la persona jurídica que nace de la
constitución de la sociedad.
Tienen una finalidad lucrativa, en tanto que la sociedad no posee un capital variable y está, además, adornada de un
especial ánimo de lucro, mientras que en la sociedad se busca obtener un lucro directo que ingrese en el patrimonio
social y que posteriormente se reparta a los socios, en las cooperativas de consumo no se pretende este lucro sino un
ahorro para los cooperativistas. Por ello, se ha dicho que lo que diferencia a la cooperativa de la sociedad es,
fundamentalmente, la ausencia o la presencia de un ánimo de lucro directo del ente, posteriormente repartible entre
sus miembros.
En resumidas cuentas, la sociedad es un contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en común dinero,
bienes o industria para realizar una actividad económica con el fin de obtener un lucro que sea repartible entre todas
ellas.
Un replanteamiento del concepto de derecho de sociedad ha venid afirmando que el ánimo de lucro no es esencial al
concepto de sociedad.
-Tipos de sociedades:
Sociedad colectiva: se trata de una sociedad que, revistiendo carácter personalista se caracteriza
porque sus socios responden personal, solidaria e ilimitadamente de la deudas contraídas por la
sociedad a consecuencia de la explotación de su actividad y, además, por la circunstancia de que
todos ellos, en principio, ni tienen derecho a intervenir en la gestión y administración social.
Sociedad comanditaria simple: es una especie de sociedad personalista, en la que, al lado de
los socios colectivos, se sitúan otros socios que sólo soportan la obligación de realizar la aportación
prometida, razón por la cual no responden en la forma propia de los socios colectivos, ni tiene
derecho a intervenir en la gestión y administración.
Sociedad anónima: tiene su capital dividido en acciones, el cual se integra por las aportaciones
de los socios, quienes no responden personalmente de las deudas sociales, ni poseen en principio y
por su simple condición de socio, derecho a asumir la dirección y administración.
Sociedad de responsabilidad limitada: su capital no se encuentra dividido en acciones, sino en
participaciones sociales, sus socios se benefician de la responsabilidad limitada frente a las deudas
sociales y, en principio tampoco tienen todos, por su simple condición de socios derechos a
participar en la gestión y administración.
Sociedad comanditaria por acciones: cuyo capital está íntegramente dividido en acciones, pero
que se trata también por la existencia de socios, ilimitadamente responsables
2 . ELEMENTOS DEL CONTRATO SOCIAL.
- Perfección: acuerdo entre partes.
La perfección del contrato de sociedad se produce cuando concurra el consentimiento de los socios en torno a los
elementos esenciales del contrato. Ha de defenderse la libertad de forma para emitir el consentimiento. Es cierto que el
ordenamiento exige para la constitución de las sociedades mercantiles determinados requisitos de forma (escritura
pública) y publicidad (inscripción en el RM). Ahora bien, de acuerdo con la concepción de sociedad aquí patrocinada, los
mismos no revisten carácter constitutivo, salvo e el caso de las SA y SL. La perfección del contrato plurilateral de
sociedad no puede identificarse con la perfección del contrato bilateral, aun cuando aquella se produce mediante la
síntesis de cada una de las voluntades de los socios frente a la de los restantes socios. Esta forma de
perfeccionamiento especial permite resolver vicios del consentimiento y de los defectos de capacidad de una de las
partes de forma distinta a la que es propia de los contratos bilaterales. El consentimiento ha de versar básicamente
sobre la voluntad de unión y sobre las aportaciones que el socio se obliga a realizar.
Para poder ser parte en el contrato de sociedad, es necesario ser mayor de edad y tener capacidad de obrar, no
obstante el menos emancipado podrá también constituir sociedad si se obliga a aportar bienes inmuebles (323 cc).
- El objeto del contrato de sociedad y el objeto de las obligaciones de los socios.
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