¡Descarga mercantil y más Apuntes en PDF de Derecho Mercantil solo en Docsity!
DRET MERCANTIL 2012- Prof. Dr. Luis Hernando Cebrià
GUIÓ TEMA 13
LES SOCIETATS DE CAPITAL (VI).
MODIFICACIONS ESTRUCTURALS, DISSOLUCIÓ, LIQUIDACIÓ I
EXTINCIÓ DE LES SOCIETATS MERCANTILS.
13.1 LA TRANSFORMACIÓ DE LES SOCIETATS MERCANTILS.
CONCEPTE I SUPÒSITS. REQUISITS FORMALS. EFECTES DE LA
TRANSFORMACIÓ. POSICIÓ JURÍDICA DELS SOCIS DE LA SOCIETAT
TRANSFORMADA.
A. Concepte i supòsits
- Concepte de transformació: el canvi d’un tipus social a un altre , amb manteniment de la personalitat jurídica de la societat. L’ article 3 de la Llei 3/2009, de 3 d’abril, sobre modificacions estructurals de les societats mercantils.
- En conseqüència, a causa de la transformació:
- La societat manté la qualificació de subjecte de dret : pot variar l’àmbit de responsabilitat dels socis.
- Es produeix una modificació essencial del contracte organitzatiu i té un règim legal diferent. Finalitat: adaptació pels socis del tipus social a les necessitats pròpies de l’activitat o de l’empresa.
o Regla general: una societat mercantil pot transformar-se en qualsevol altre tipus de societat mercantil ( art. 4 LMESM ).
B. Requisits formals
- Requisits procedimentals a. Convocatòria amb un balanç tancat en els sis mesos anteriors i informes , informacions i documents necessaris per als socis ( art. 9 LMESM ). b. Aprovació de la Junta general ( art. 8 LMESM ).
- Majories per a l’adopció d’acords. Per la societat d’origen ( art. 10 LMESM ) a. Societats capitalistes: majories reforçades o especials ( arts. 199.b. i 201.2 LSC ). b. Societats personalistes ( art. 217 RRM ): unanimitat de socis col·lectius. També en les agrupacions d’interès econòmic ( art. 10.3 de la LAIE ).
- Casos especials a. Si hi ha obligacions o altres valors: s’han d’ amortitzar o convertir en accions ( art. 13 LMESM ). b. Si es modificaren altres punts dels estatuts o de l’escriptura fundacional: amb els requisits de la societat resultant ( art. 17.2 LMESM ).
- Escriptura i inscripció a. Requisits previs: 1. Publicació: una publicació en el BORME i en un diari ( art. 14 LMESM ); Alternativament, una comunicació personal als socis. 2. Socis que no hi hagen votat a favor: dret de separació en el termini d’ un mes ( art. 15 LMESM ). Si el soci assumeix responsabilitat personal i vota en contra, ha d’ adherir-se a l’acord en un mes. 3. Si hi ha socis amb drets especials, tenen el dret d’oposició si no poden mantenir-los en la societat transformada ( art. 16 LMESM ). b. L’escriptura, amb els informes i balanços exigits, s’ha d’inscriure en el registre mercantil. La inscripció té caràcter constitutiu ( art. 19 LMESM ). c. Termini de tres mesos per a la impugnació de la transformació inscrita ( art. 20 LMESM ).
C. Efectes de la transformació
- Quan els socis assumisquen responsabilitat il·limitada per deutes socials: responen dels deutes anteriors a la transformació també il·limitadament ( art. 21.1 LMESM ).
- Els socis amb responsabilitat personal anterior han de respondre dels deutes anteriors a la transformació ( art. 21.2 LMESM ). Excepció: quan els creditors hagen consentit la limitació Termini de prescripció de l’acció: 5 anys.
D. Posició jurídica dels socis de la societat transformada
- Els socis que romanguen en l’organització després de la transformació queden sotmesos al seu règim jurídic particular.
- Es mantenen les obligacions del socis davant la societat ( art. 11 LMESM ). Ex.: obligació de satisfer dividends passius prèviament a la transformació.
- S’ha de mantenir una regla de proporcionalitat en la participació dels socis anteriors i posteriors a la transformació ( art. 12 LMESM ). Per acord, s’hi poden incorporar nous socis ( art. 17 LMESM ).
Juntament amb aquest, els administradors han de redactar un informe que justifique el projecte. Referències ( art. 33 ): aspectes jurídics i econòmics, tipus de canvi. Si en la fusió la societat resultant és una societat anònima o una societat comanditària per accions, el projecte queda subjecte a un informe d’experts independents designats pel Registre mercantil, principalment sobre ( art. 34 ): a. La relació de bescanvi: mètodes i dificultats de valoració i justificació. b. I la valoració de patrimonis: si es igual al menys al capital social de la nova societat o la ampliació de capital de l’absorbent. Si unanimitat dels socis o persones amb dret de vot o societats íntegrament participades: informe únicament sobre la valoració de patrimonis.
- Obligació dels administradors d’abstenir-se de realitzar qualsevol acte o contracte que puga comprometre l’aprovació del projecte o modificar substancialment la relació de bescanvi de les accions o participacions ( art. 30.2 ).
- Publicació pels administradors del projecte en la pàgina web d e cadascuna de les societats participants i publicació en el BORMe i en el seu defecte el dipòsit d’un exemplar del projecte en el Registre mercantil ( art. 32 ).
- En els sis mesos següents a la subscripció, el projecte s’ha de presentar perquè l’aproven les juntes generals de les societats participants ( art. 30.3 ).
B. Convocatòria ( art. 40.2 )
- S’ha de fer després de la publicació del projecte en el BORMe i amb un mes d’antelació a la realització de la Junta general.
- Abans de l’anunci s’ha de incloure en la web o si no comunicar la posada a disposició gratuïta i el dret dels socis, de les persones amb drets especials i dels representants dels treballadors a i el dret a rebre: a. El projecte de fusió. b. Els comptes anuals dels últims tres anys de les societats. c. El balanç de fusió de cada societat ( art. 36 ): s’admet l’ últim balanç anual aprovat dins dels sis mesos anteriors a la data de realització de la Junta. Si societat cotitzada: substitució per un informe financer semestral. d. Els informes i la resta de documentació de la fusió ( art. 39 ). Excepció. Si Junta universal i acord per unanimitat (art. 42) Ha de respectar el d ret d’informació del representants dels treballadors.
C. Realització i acord de la Junta general: amb les formalitats i majories del règim de cada societat que es fusiona. Especialitats:
i. Si hi ha socis amb drets especials que es modifiquen, és necessari l’ acord individual o acord en a ssemblea separada ( art. 41.2 ). ii. Si la societat resultant fóra personalista: cal el consentiment dels socis, que passen a respondre il·limitadament dels deutes socials ( art. 41.1 ). iii. Cada Junta general de les societats participants ha d’ aprovar el projecte de fusió ( art. 40 ). No es pot modificar el projecte de fusió.
D. Publicació de l’acord: en el BORMe i en un periòdic de gran circulació a les províncies on cada societat tinga el seu domicili, o individual a cada soci. Hi ha de constar ( art. 43 ):
- Dret dels socis i creditors a obtenir el text íntegre de l’acord i del balanç de fusió.
- El dret dels creditors a oposar-se a l’execució de l’acord.
E. Dret d’oposició dels creditors anteriors de cadascuna de les societats participants: termini d’ un mes des de l’última publicació per a oposar-se a l’execució de la fusió ( art. 44 ). Excepció: quan es financen o garantisquen els crèdits no vençuts.
F. Execució
- Constitució d’una nova societat o l’absorció de l’extingida en escriptura pública , amb els acords de les juntes generals i el balanç de fusió o l’informe financer ( art. 45 ). a. En l’absorció: modificacions estatutàries en la societat absorbent (ex.: capital, accions ). b. Cal tenir en compte l’efecte derivat del dret de separació dels socis.
- Inscripció en el registre mercantil : cancel·lació de les societats extingides i trasllat a la societat nova o absorbent dels apunts vigents ( art. 46 ).
Nul·litat : Tres mesos per a demanar la impugnació de la societat inscrita ( art. 47 ).
Si la fusió es portara efecte malgrat l’oposició d’un creditor: pot sol·licitar del Registre la anotació per n ota marginal l’exercici de la oposició , que se mantindrà per sis mesos i que es pot substituir per anotació preventiva de la demanda en la que es reclame el pagament del crèdit (art. 44.4).
o També es regulen com a fusions especials:
- La fusió de societat íntegrament o majoritàriament (al 90%) participada ( art. de 49 a 51 ).
- Les operacions assimilades a la fusió ( art. 53 ).
- La fusió transfronterera entre societats domiciliades en estats diferents de la Unió Europea ( art. 54 a 67 ).
b. Responsabilitat solidària i limitada de la resta de societats beneficiàries fins a l’import de l’actiu net atribuït a cadascuna. Si existeix la societat escindida, ha de respondre per la totalitat de l’obligació.
o En l’ escriptura s’han d’incloure les referències de l’ article 235 RRM.
- Classe d’escissió.
- Si es produeix l’extinció de la societat que s’escindeix.
- Si les societats beneficiàries són de nova creació o ja existents.
13.4. LA CESSIÓ GLOBAL D’ACTIU I DE PASSIU.
- Abans del la liquidació de la societat i com a mitja alternatiu a ella s’admet la transmissió global, per preu cert, de tot l'actiu i passiu de la societat a una altra persona. ( art. 81 ). Contraprestació no pot consistir en accions, participacions o quotes. Cap la cessió plural mitjançant la venda de unitats econòmiques a dos o més persones ( art. 82 ).
- Finalitat: manteniment de l'empresa existent davall la forma de la societat.
- Règim similar a l’escissió: projecte de cessió global / informe /acord/ publicitat /oposició /inscripció / i responsabilitat ( art. 85 a 91 ).
13.5. DISSOLUCIÓ, LIQUIDACIÓ I EXTINCIÓ DE LES SOCIETATS
MERCANTILS.
Cal diferenciar entre:
- Dissolució: acord formalment adoptat pel qual es decideix la conclusió de la societat, que obri el període de liquidació, durant el qual l’activitat es dirigeix a atendre aquest procediment de liquidació.
- Liquidació: procediment de realització del patrimoni social , pagament a creditors i repartiment entre els socis.
- Extinció: procediment per a la cancel·lació registral de la societat.
A. Dissolució
- Tipus de causes de dissolució de les societats:
- Voluntàries: per acord dels socis.
- Legals o de ple dret: per incompliment de les normes de cada tipus de societat.
- Contractuals o estatutàries: quan anteriorment el contracte social o els seus estatuts prevegen causes concretes de dissolució (ex.: durant el transcurs de la durada ).
- No obstant això, manca un sistema unitari de causes de dissolució per a totes les formes socials: a. En les societats personalistes són d’aplicació els articles 221 a 237 CCom.. b. En les societats capitalistes, els articles 360 a 370 LSC.
- Causes de dissolució comunes a totes les societats ( art. 221 CCom. i 360 i 361 LSC ): Dissolució de ple dret :
- Compliment del termini assenyalat en el contracte o en els estatuts socials.
- Per pèrdua sencera del capital. En les societats de capital: reducció per causa legal del capital social per sota del mínim legal durant un any sense ampliació, transformació o dissolució.
- Declaració judicial d’ obertura de la fase de liquidació en el concurs.
o També:
- Conclusió de l’empresa que constituïsca l’objecte social o impossibilitat manifesta de realitzar la finalitat social.
- Paralització dels òrgans socials.
- Per acord dels socis , per unanimitat o segons el règim de majories exigit pel particular i el règim legal aplicable.
- Per fusió o escissió total de la societat.
- Declaració de nul·litat de la societat.
- Per qualsevol altra causa assenyalada en el contracte social.
- Causes de dissolució específiques de les societats col·lectives i de les comanditàries simples ( art. 222 CCom. ):
- La mort d’un soci col·lectiu. Excepció: si es pacta la continuació en l’escriptura social: a. Pels hereus del soci difunt. b. La subsistència de la societat entre els restants.
- La inhabilitació d’un soci gestor per a administrar els seus béns.
- L’obertura de la fase de liquidació en el concurs del soci col·lectiu.
- La denúncia per un soci del contracte realitzat per temps indefinit. Excepció: els altres socis poden al·legar-hi mala fe del soci proposant quan pretenga un lucre particular derivat de l’extinció de la societat ( art. 224 CCom. ).
Quan la causa de dissolució siga de ple dret: el registrador, d’ofici o a instància de qualsevol persona interessada , ha d’estendre una nota marginal en què declare la dissolució de la societat ( art. 238 RRM ).
- Una vegada la societat entra en liquidació, en la societat de capital s’ha d’incorporar a la seua denominació la frase « en liquidació » ( art. 371.2 LSC ).
- Excepcions a l’extinció de la societat, abans de la liquidació:
- Per desaparició de la causa legal de dissolució abans de l’acord de la Junta o de la sentència de dissolució.
- Per reactivació de la societat per acord de la Junta ( art. 370 LSC ). Condicions: a. El patrimoni comptable no siga inferior al capital social. b. Quota de liquidació encara no pagada als socis. c. Haja desaparegut la causa de dissolució i no es tracte d’una causa de ple dret. Els socis disconformes tenen un dret de separació i els creditors, un dret d’oposició.
- En la societat anònima per conservació de la societat per decret del Govern en defensa de l’economia nacional o de l’interès dels treballadors ( art. 373 LSC ): a. La Junta general, realitzada en el termini de tres mesos des de la publicació del decret, pot esmenar la causa de dissolució i prorrogar la societat. b. Si no ho fan, seran expropiats de les seues accions.
B. Liquidació
Procediment imperatiu per a les societats capitalistes i supletori del règim pactat en l’escriptura per a les societats personalistes , excepte en cas d’insolvència, que s’ha d’atenir al procediment concursal ( art. 372 LSC i 227 CCom. ).
- Intervenció dels òrgans socials
A. Substitució dels administradors pels liquidadors de la societat: nou òrgan de gestió i representació de la societat ( art. 374 LSC ).
- Particularitats del nomenament: a. Societats de capital: excepte disposició contrària dels estatuts o de designació en la Junta que aprove la dissolució, els administradors es converteixen en liquidadors ( art. 376 LSC ). L’ article 375.2 LSC remet supletòriament al règim dels administradors. b. En les societats personalistes, si hi ha acord entre tots els socis, els administradors seran els liquidadors. Si no: acord per la Junta general. ( art. 229 CCom. ). El nomenament s’ha d’inscriure en el registre mercantil , amb indicació de la identitat i forma d’exercici del càrrec ( art. 243 RRM ).
- Funcions: a. Realització de totes les operacions de liquidació. Especialitats en la societat anònima: Cobrament dels desemborsaments pendents ( art. 385 LSC ). b. Informar els socis i creditors mensualment sobre la marxa de la liquidació i formulació del comptes anuals ( arts .230.2º CCom. i 388 LSC ).
- Causes de separació del càrrec: a. Conclusió de la liquidació. b. Revocació de la Junta general. c. Per resolució judicial , pel transcurs de tres anys des de l’inici de la liquidació sense convocatòria de la Junta general per a aprovar el balanç final ( art. 389 LSC ). d. En la societat anònima: resolució judicial , mitjançant causa justa i a sol·licitud d’accionistes amb la vintena part del capital social ( art. 380 LSC ). En tot cas, els liquidadors responen de qualsevol perjudici causat amb dol o culpa en la seua funció davant els socis i creditors ( art. 397 LSC i 231 CCom. ).
B. La Junta general. Funcions:
- Aprovació de les gestions realitzades pels liquidadors ( art. 390 LSC ).
- Declarar-ne, quan pertoque, la reactivació ( art. 370 LSC ).
- Destitució dels liquidadors ( art. 380 LSC ).
- Aprovació del balanç final de liquidació ( art. 390 LSC ). En les societats personalistes, la Junta s’ha de reunir si ho sol·licita qualsevol soci per a establir la quota de liquidació ( art. 232 CCom. ). C. Els interventors : en la SA substitueixen els auditors de comptes ; com a òrgan de fiscalització, han de censurar el balanç final ( art. 381 LSC ). Especialitats:
- Si ho sol·liciten els accionistes que representen una vintena part del capital social, ha de ser designat pel jutge.
- El sindicat d’obligacionistes pot designar un altre interventor.
- El Govern pot designar un interventor ( art. 382 LSC ).
- Elaboració d’un inventari i d’un balanç inicial de liquidació ( art. 383 LSC i 230.1 CCom. ). a. En les societats capitalistes: en el termini de tres mesos des de l’acord de dissolució.
