DIRITTO PUBBLICO COMPARATO
La COMPARAZIONE GIURIDICA
Operazione intellettuale di raffronto tra ordinamenti o tra loro parti (es. organi,
diritti, procedimenti..) al fine di ricercare analogie e differenze; ha l’obbiettivo di
dimostrare con sistematicità analogie e differenze fra lo stesso fenomeno osservato
fra due o più ordinamenti verificando in seguito ipotesi e teorie su questi fenomeni.
[Ci sono sistemi in cui nonostante le leggi non siano scritte ma legati alle consuetudini
esse sono ugualmente cogenti]
Diritto comparato va ad analizzare anche il contesto in cui le regole giuridiche operano
-> fondamentale per capire effettivamente i diversi sistemi giuridici
Cultura giuridica dei vari paesi differisce -> imporre delle norme giuridiche funzionanti
in un contesto in un altro contesto diverso potrebbe portare alla mancata efficacia a di
un’esterna
Diritto comparato non è sinonimo di diritto straniero -> conoscenza del diritto
straniero è un presupposto necessario per poter giungere a una comparazione fra
ordinamenti
I MODELLI GIURIDICI
Si arriva a proporre delle classificazioni degli ordinamenti e alla proposizione dei
modelli.
Modello: concetto che riassume dei caratteri ricorrenti in una pluralità di sistemi
costituzionali concreti
Due tipologie:
1. Modello euristico/di analisi: costituito con delle finalità teoriche di analisi (forma di
governo semipresidenziale – padre del semipresidenzialismo è Douverger -
costituito da due elementi. Elezione diretta del capo dello stato, con significativi
poteri, e mantenimento del legame fiduciario fra governo e parlamento); raccoglie
in uno stesso insieme esperienze di diversi paesi che condividono caratteri comuni
2. Modello esemplare/reale: sono prevalenti(se si parla della circolazione del modello
semipresidenziale non si fa riferimento al modello euristico di Douverger ma
facciamo riferimento al modello francese); rappresentano la concretizzazione del
modello teorico (diritto della natura nasce da un modello euristico del giurista
americano Stone negli anni 70; ma iil modello che è circolato – quello reale – è
quello della costituzione dell’Ecuador). I modelli reali sono divenuti oggetto di
circolazioni in quanto altri paesi hanno considerato che questi abbiano un buon
funzionamento e li accolgono nel loro sistema giuridico sperando di ottenere gli
stessi risultati; sono dunque presi ad esempio e imitati da altri ordinamenti (es. di
modello esemplare per il presidenzialismo sono gli USA)
La dottrina ha individuato dei fattori che determinano la circolazione dei modelli:
TRAPIANTO: importazione di uno più istituiti giuridici in un nuovo; es. immigrazione
di un intero popolo in un altro territorio (es.ordinamento di Israele, configurazione
di istituti giuridici derivanti dalla propria storia in quanto popolo) -> vi può essere
crisi di rigetto
IMPOSIZIONE: a seguito di una guerra o conquista imposizione del sistema giuridici
nei paesi colonizzati/conquistati dove si impone il proprio diritto
RICEZIONE: conseguenza di un’azione volontaria -> un paese sceglie scientemente
di introdurre nel proprio ordinamento un istituto le cui radici si rintracciano in un
altro; questo processo avviene quando l’istituto interessato gode di prestigio, viene
ritenuto ben funzionante/ha effetti positivi che i paesi ce lo recepiscono sperano di
ottenere
{Vi sono situazioni in cui il diritto di un altro paese in virtù del proprio peso politico
ed economico si impone su altri paesi (URSS e paesi satelliti);
