Elementos de la Posesión: Para Savigny la posesión tiene dos elementos: el
Corpus (tener la cosa en mi poder) y el Animus Domini (no reconocer un
señorío superior sobre la cosa). Para Savigny la tenencia es el Corpus sin el
Animus Domini. Por su lado Ihering critica esta teoría porque al ser subjetiva
tendríamos dificultades probatorias. Ihering hace su propia teoría, para él la
posesión es el Corpus y el Animus. El Corpus seria la exteriorización del
derecho de propiedad y el Animus es la voluntad, la relación debe ser
querida, voluntaria. Para Ihering la tenencia es el Corpus mas el Animus
teniendo en cuenta una Norma Legal que limite esto. Con Savigny la
voluntad está incluida en el Corpus. Lo que para Savigny es tenencia, para
Ihering es posesión.
Naturaleza jurídica de la Posesión: Para Ihering la posesión es un derecho
real. Vélez lo consideraba un hecho pero lo legislo como un derecho.
Nuestro código sigue la teoría de Savigny que dice que la posesión es un
hecho con consecuencias jurídicas. La posesión es un hecho porque no
está enumerada como un derecho en el código, porque no necesito
capacidad para ejercerla pero si discernimiento y porque no necesito un
titulo para ser poseedor, mientras que para los derechos sí.
Protección del poseedor (fundamento): Hay dos teorías: una teoría absoluta
que dice que hay que defender la posesión por sí misma; y una teoría
relativa que fue adoptada por ambos autores y cada uno la justifica según
su postura. Para Savigny defendiendo la posesión, defiendo también a la
persona. Para Ihering defender la posesión es defender la propiedad.
En otras palabras:
Teoría clásica o subjetiva: Savigny en su obra Tratado de la Posesión, parte de la
idea que, se está en posesión de una cosa cuando se tiene la facultad, no
solamente de disponer físicamente de ella, sino también de defenderla e toda
injerencia extraña. Para hablar de posesión es necesaria la incurrencia de dos
elementos: el Corpus (elemento objetivo) y el animus domini (elemento subjetivo).
El Corpus es definido como el poder de hecho sobre la cosa, que es posibilidad de
disponer físicamente de ella. Pero no basta el mero contacto, sino que ese
contacto debe ser querido, debe haber un “mínimo de voluntad”, dada que esta es
la diferencia entre el corpus t la yuxtaposición local. Si no se conjuga el corpus y el
animus domini, solo habría tenencia. El elemento subjetivo (animus) es definido
como la intención de comportarse con la cosa como lo haría su dueño. Entonces si
falta el elemento objetivo, solo habrá yuxtaposición local; si falta el elemento
subjetivo, habrá tenencia.
Teoría de Ihering u objetiva: sostiene que al ser el animus domini un elemento
subjetivo, dependiente de la intención del sujeto, resulta muy difícil probar la
