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derechoo publico, Apuntes de Derecho

Universidad Complutense de Madrid (UCM)Derecho
Prof. Francisco Serra

Asignatura: derecho, Profesor: Francisco Serra, Carrera: Ciencias Políticas, Universidad: UCM

Tipo: Apuntes

2013/2014

Subido el 28/04/2014

diegostraube
diegostraube 🇪🇸

3.4

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Lección 2
3 grandes concepciones del derecho:
• Iusnaturalismo:
• Tradicional, dura hasta el siglo XIX
• El derecho deriva de las reglas de la naturaleza.
• Tres preceptos del derecho romano: vivir honestamente, no dañar al otro y dar
a cada uno lo suyo.
• Positivismo
• Mentalidad general del sigo XIX, significa atenerse a los hechos.
• Pensamiento reformulado a principios del s XX por Kelsen
• Separa la idea de derecho de la idea de justicia
•Derecho es un orden coactivo normativo.
• Útil para los burgueses
• Realismo jurídico
• El derecho es justicia
• Forma predominante en los países anglosajones
• Gana fuerza frente al naturalismo por el surgimiento del nazismo
• Hart habla de juzgar a los nazis estableciendo leyes retroactivas, radbruch que
es realista habla de que hay leyes que no son derechos y que hay un derecho
que está por encima de la ley.
Lección 3: El derecho y el estado
• La idea de estado de derecho surge en Alemania, Kelsen resulta importante en esta
concepción.
ESTADO
HOBBES: La ley es la
expresión del ciudadano
KELSENSCHMITBODINO
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Lección 2 3 grandes concepciones del derecho:

  • Iusnaturalismo:
    • Tradicional, dura hasta el siglo XIX
    • El derecho deriva de las reglas de la naturaleza.
    • Tres preceptos del derecho romano: vivir honestamente, no dañar al otro y dar a cada uno lo suyo.
  • Positivismo
    • Mentalidad general del sigo XIX, significa atenerse a los hechos.
    • Pensamiento reformulado a principios del s XX por Kelsen
    • Separa la idea de derecho de la idea de justicia
    • (^) Derecho es un orden coactivo normativo.
    • Útil para los burgueses
  • Realismo jurídico
    • El derecho es justicia
    • Forma predominante en los países anglosajones
    • Gana fuerza frente al naturalismo por el surgimiento del nazismo
    • Hart habla de juzgar a los nazis estableciendo leyes retroactivas, radbruch que es realista habla de que hay leyes que no son derechos y que hay un derecho que está por encima de la ley.

Lección 3: El derecho y el estado

  • La idea de estado de derecho surge en Alemania, Kelsen resulta importante en esta concepción.

POBLACIÓNTERRITORISOBERANÍ HOBBES: ESTADO expresión del ciudadano^ KELSENBODINOSCHMIT AO La ley es la

  • Para que haya un estado de derecho hacen falta ciertos requisitos: Imperio de la ley, separación de poderes, garantía de derechos fundamentales, legalidad de la administración.
  • Con la república de Weimar comienza el estado social de derecho, que garantiza un equilibrio entre el capital y el trabajo, aportando el estado, a través de impuestos al capital, unos servicios sociales. Esta idea lleva a la concepción del estado de bienestar.

Lección 4: Derecho público y derecho privado

Criterios de diferenciación entre derecho público y privado:

  • Según el sujeto:
    • Cuando interviene el estado es derecho público
    • Cuando intervienen particulares es derecho privado
  • Según el interés
    • Cuando se busca el interés general es derecho público
    • Cuando se persigue un interés individual es derecho privado
  • (^) Según el mandato
    • Cuando hay una relación de superioridad es derecho público
    • Cuando hay una relación entre iguales es derecho privado La consolidación del estado moderno da lugar a la consolidación del derecho público, en el s.XIX consolida también el derecho privado a raíz de la importancia de estado liberal.

Lección 5: El sistema jurídico El derecho como lenguaje comienza a partir del sXX con la filosofía del lenguaje. (Wittgenstein como inspiración)

  • Bilateralidad: Participan diferentes personas
  • Validez: La norma se produce por el procedimiento establecido, y la norma no puede ser derogada por otra norma superior.
  • Legitimidad
  • Coercibilidad institucionalizada: Existen mecanismos que fuerzan la aplicación de las leyes como la policía, los jueces… Las normas jurídicas se pueden clasificarse de distintas maneras
  1. Según emisor
  • Personales
  • Colectivas
  1. Por el sujeto pasivo
  • Generales
  • (^) Particulares
  1. Por la naturaleza de la prescripción
  • Típicas o Abstractas
  • Concretas
  1. Por la autonomía de los destinatarios
  • Taxativas (dicen lo que hay que hacer)
  • Dispositivas (Entran en disposición cuando las partes no llegan a un acuerdo)
  1. Por el ámbito material de validez
  2. Por el ámbito territorial de validez
  3. Por su lugar de ordenamiento

Kelsen (1881-1973)

  • Enuncia la teoría pura del derecho.
  • El derecho es un orden coactivo normativo, formado por normas.
  • Separa el derecho de la moral la política y las ciencias naturales o la sociología (debe poder aplicarse en cualquier sociedad)
  • Las normas derivan su validez unas de otras hasta llegar a una primera constitución histórica del estado.
  • Se basa en la idea de una regla maestra
  • Esta forma de pensar cuenta con una serie de problemas, existiendo leyes elaboradas conforme al procedimiento formativo con resultados inesperados y leyes elaboradas de manera irregular plenamente eficientes.
  • Al final de su vida Kelsen afirma que su regla maestra no es más que una ficción
  • Defiende la creación de tribunales constitucionales
  • Kelsen diferencia entre dos tipos de normas:
    • Primarias: imponen deberes
    • Secundarias: Reparten poderes públicos o privados, se dividen a su vez en tres: ■ Normas de cambio: Permiten introducir novedades en el sistema establecido. ■ Normas de adjudicación ■ Normas de reconocimiento Bobbio diferencia las normas entre: De conducta y De organización. Dowkin diferencia entre Normas (que se aplican o no) y principios (que modulan las normas) Ross dice que la idea de Kelsen de una idea fundamental esconde una postura de derecho natural, convirtiéndose así en un criptoiusnaturalista.

Lección 7: El derecho como sistema La concepción sistemática del derecho es un concepto relativamente nuevo en el derecho, el derecho romano era puramente casuístico. La idea del derecho natural lleva a idea de concebir el derecho como sistema, dando pie al positivismo. Hasta el s.XIX se concibe un derecho estático, que gracias a Kelsen pasa a ser dinámico. Según Kelsen todas las normas de un sistema jurídico están relacionadas entre sí. Pese a esto el derecho está continuamente cambiando

Teoría del ordenamiento jurídico: Para que exista un ordenamiento jurídico se deben cumplir ciertas bases. Cada conjunto de normas relacionadas conforman un ordenamiento jurídico.

  • Unidad: todas las normas deben tener el mismo origen
  • Mundo ruralizado, muchas y variadas formas de aplicar el derecho.
  • Se aplican el derecho romano vulgarizado y mezclado fuertemente con la costumbre
  • (^) En norteámerica se escribe la constitución, que está por encima de las leyes. Sistema de fuentes en España:
  • Durante el franquismo el derecho emanaba de las leyes fundamentales, que eran como la voluntad directa de franco. Las fuentes eran la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.
  • Después del 78, de la creación de la constitución el derecho en España emana de ella, abriéndose también la puerta a la creación de derecho a nivel de CC.AA.

Lección 9: Las fuentes del derecho II: La constitución como norma jurídica. La constitución se basa en la ley fundamental de Bonn.

  • Se define el estado como social, democrático y de derecho.
  • Se busca que la constitución dure en el tiempo como norma jurídica.
  • Hay dos maneras de mirar la constitución:
    • Originalista: interpretación literal
    • Progresista: a través de la interpretación se actualiza la constitución.
  • Valores superiores de libertad, justicia, igualdad y pluralismo político.

Lección 10: La ley

  • La gran fuente del estado liberal de derecho
  • (^) Nadie por encima del parlamento
  • Ley desarrollada en el parlamento y regulada por el gobierno
  • En caso de urgencia el gobierno puede hacer decretos ley habiendo sido autorizados previamente por el parlamento.
  • En el proceso legislativo distinguimos varias fases
    • Iniciativa: donde nace la ley. Si nace en el gobierno es un proyecto de ley, si nace de las cámaras es una proposición de ley.
    • Tramitación parlamentaria: El camino de la aprobación
  • El derecho español se encuentra por debajo del comunitario, excepto en lo que toca directamente a la constitución.
  • (^) Las leyes se dividen en leyes orgánicas, ordinarias y reglamentos. Lección 11: Las fuentes del derecho, Consecuencias jurídicas del estado de autonomías
  • El derecho a la autonomía no es soberanía
  • Cada autonomía cuenta con un estatuto de autonomía, que a nivel autonómico ejerce como una constitución. Lección 12: Las fuentes del derecho, El derecho comunitario
  • El derecho comunitario es un derecho no estatal, directamente aplicable que no tiene plenitud.
  • El derecho comunitario está subordinado a la constitución, pero tiene un conjunto de fuentes propias. Lección 13: La costumbre y los principios generales del derecho Costumbres
  • A lo largo de la historia la costumbre representa un aspecto crucial del derecho, pero durante la edad media pasa a perder importancia ya que se busca fortalecer los poderes del rey frente a los poderes feudales
  • Durante la Revolución francesa se consagra definitivamente la idea de la ley
  • En Alemania existe un rechazo a la codificación de la ley, respaldado por savigny
  • La costumbre en España se considera una fuente secundaria del derecho
  • Para ser una costumbre:
  • Existe una práctica social uniforme
  • (^) No es contraria a la moral u orden público
  • Está probada
  • Clases de costumbres
  • Costumbre contra leyes, no admitida por el código civil
  • Según obliguen, interpretación de la ley
  • Costumbre cuando no haya ley, admitida por la ley.

Principios generales del derecho

  • Idea relativamente reciente, se empieza a aplicar en s.XIX