PARTE I= PROFILI SISTEMATICI
ELEMENTI INTRODUTTIVI E FONTI
Il diritto ecclesiastico italiano:nozione e principi ispiratori.
La scienza giuridica ha un carattere eminentemente unitario, perché oggetto del suo studio è un aspetto della vita
sociale, a sua volta, unitario: il diritto in tutte le sue forme e manifestazioni. Il diritto ecclesiastico studia il settore
dell’ordinamento giuridico dello Stato che è volto alla disciplina del fenomeno religioso. Il d.e.i. è il ramo delle scienze
giuridiche costituito dal corpo sistematico dei principi e delle norme che nel nostro sistema ordinamentale danno
specifica rilevanza al fattore religioso in senso lato (ossia tanto alle credenze dell’uomo, quanto alle convinzioni
religiose o filosofiche fondate sull’etica laica) ed ai profili istituzionali delle formazioni sociali che selezionano e
disciplinano gli interessi umani per il loro appagamento e per il raggiungimento di finalità collegate a quel fattore e
caratterizzano il modello pluralista e collaborativo dei rapporti con le confessioni religiose. Il diritto ecclesiastico, perciò,
nonostante l’aggettivo “ecclesiastico” possa far pensare che abbia come oggetto lo studio di un ordinamento
confessionale (per l’appunto, del diritto prodotto da una Ecclesia), riguarda uno degli aspetti dell’ordinamento statale. Per
tal ragione, qualche autore ha ritenuto di specificare la formula proponendo quella di diritto ecclesiastico civile, in modo
da indicare senza equivoci che oggetto della disciplina è il diritto dello Stato e non quello di un ordinamento
confessionale. Il diritto ecclesiastico, però, no n è costituito solo dalle norme prodotte direttamente dal legislatore
statale, perché, in non poche occasioni, le norme statali, per la disciplina di dati rapporti, rinviano ad un ordinamento
confessionale o presuppongono fatti normativi, atti o negozi prodotti da un ordinamento confessionale. Perciò, lo studio
del diritto ecclesiastico concerne tutto il diritto efficace ed applicabile nell’ordinamento statale per la disciplina del
fenomeno religioso; un diritto che, se è di prevalente produzione statale, può tuttavia importare anche l’applicazione del
diritto prodotto da ordinamenti confessionali.
Il carattere distintivo del d.e.i. è individuabile nel carattere laico della repubblica e del suo ordinamento, punto di
arrivo e di partenza di un processo di secolarizzazione che nelle società occidentali ha portato alla distinzione tra diritto e
morale, il sacro dal profano, l’illecito dal peccato. La laicità è mirata alla tutela nella società democratica delle libertà di
religione e di convinzione individuali e collettive, sia dei credenti, sia dei non credenti(atei, agnostici, scettici, indifferenti
secondo una vasta articolazione fatta dalla corte europea dei diritti dell’uomo nella pronuncia ’05), in un regime di
pluralismo religioso e culturale in forza del quale tutti devono essere trattati con uguale rispetto e considerazione. Le
credenze religiose e le convinzioni ispirano e condizionano i comportamenti degli individui in molteplici campi
dell’esperienza, e sono un elemento costitutivo di quell’identità personale che la nostra Carta riconosce e garantisce tra i
diritti che formano il patrimonio irretrattabile della persona;sono vissute in forma associata in comunità più o meno
organizzate e consolidate; esprimono interessi che gli ordinamenti statali di carattere democratico e pluralistico possono
ritenere meritevoli di una specifica tutela.
È sempre più diffuso il riconoscimento che la religione costituisce un aspetto primario dell’identità, sia nazionale sia di
ogni persona, intesa come il diritto del soggetto di essere se stesso rispetto ai propri simili,cioè il diritto di distinguersi e
di essere distinto dagli altri.
Le comunità stabili e organizzate di fedeli, variamente denominate(chiese, confessioni, comunità, congregazioni ecc)
possono dare luogo alla formazione d veri e propri ordinamenti indipendenti, chiedono ai propri appartenenti l’osservanza
delle loro norme,che investono molteplici aspetti dell’agire umano, anche quando si rivelino in contrasto con le leggi civili
vigenti su quel territorio,generando cosi in capo alle persone conflitti di lealtà per la difficoltà di rispettare le norma
dell’una istituzione senza violare al contempo le norme dell’altra. I conflitti di lealtà possono riguardare tanto i fedeli,
qndo la legge civile imponga loro condotte contrarie al credo professato, qnto i non credenti,qndo la legge civile prescriva
condotte vincolanti solo perché conformi a prescrizioni religiose o ispirate a etiche religiose(ad es si pensi al dibattito sul
testamento biologico).
Modelli e sistemi: complessità e commistioni.
Gli ordinamenti statuali, in genere, danno rilievo al fattore religioso nella disciplina giuridica degli interessi dei loro
consociati secondo modalità che possono essere raggruppate in modelli e sistemi cosi sintetizzabili:
- lo stato confessionista , che presceglie una religione quale propria (come faceva lo Statuto Albertino del 1848 che
proclamava ‘ la religione cattolica, apostolica e romana è la sola religione dello stato. Gli altri culti sono tollerati
conformemente alle leggi che li riguardano) o quale religione dominante (come fa la costituzione della Grecia del 1975
che riconosce come religione predominante quella della chiesa orientale ortodossa cristiana) ed informa il suo
ordinamento ai principi etici e talvolta alle norme di quella fede, concedendo ad essa condizioni di privilegio (es
costituzione 2001 dello Yemen si proclama all’art 1 repubblica islamica e afferma all’art 2 ‘la Shari’ah islamica è la fonte
di ogni legislazione);
- lo stato laico, che accoglie il principio di distinzione tra la sfera temporale(il profano) e la sfera spirituale (il sacro),
riconosce e garantisce il pluralismo confessionale ed una condizione ugualitaria a tutte le confessioni (art 8 cost italiana
che riconosce come ugualmente libere davanti alla legge tutte le confessioni religiose);
Da un diverso punto di distinzione dei poteri abbiamo:
- lo stato unionista, che è governato da autorità che detengono al contempo sia il potere religioso sia quello statuale;
- lo stato separatista, che anch’esso in maniera più o meno accentuata,tiene separati il fondamento e l’esercizio dei
poteri di governo e l’organizzazione degli apparati pubblici da quelli delle chiese (es costituzione spagnola del 1978
dispone che nessuna confessione religiosa terrà mai carattere pubblico (statale)).
I modelli ed i sistemi anzidetti appaiono in astratto ben differenziati, sebbene nella realtà storica si presentino in forme
segnate dalla complessità e dalla contaminazione. Il carattere laico che caratterizza la forma repubblicana dello stato
italiano, ad esempio, è ribadito dalla Corte costituzionale del 1989, ma deve misurarsi con il permanente vigore di
normative di stampo confessionista(ad esempio l’esclusivo insegnamento della religione cattolica nella scuola pubblica) ,
con discipline e prassi amministrative discriminatorie, con vecchie e nuove forme di intervento nella vita interna delle
confessioni. Gli stati , in linea di massima, possono ritenere che gli interessi religiosi siano meritevoli della tutela
accordata in generale dal diritto comune ad altre esperienze similari dello spirito 8es arte, scienza ecc), ovvero di una
specifica tutela giuridica apprestata da una apposita disciplina;ovvero, ancora, che non siano meritevoli di
apprezzamento perché estranei all’esperienza giuridica e pertanto privi di rilevanza nell’ordinamento statuale, che
assume rispetto ad essi un atteggiamento di indifferenza (es on dando valore ai matrimoni celebrati con merito rito
religioso) o contrarietà (ad es negando tutela a chi voglia far valere coattivamente sanzioni confessionali che comportino
