derecho mercantil, Apuntes de Derecho

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Luis Eduardo Paredes Sánchez

Oliver Meade Hervert

Derecho mercantil

Parte general y sociedades

info editorialpatria.com.mx

www.editorialpatria.com.mx

Dirección editorial: Javier Enrique Callejas Coordinadora editorial: Verónica Estrada Flores Diseño de interiores: Juan Manuel Loyola Silva Diseño de portada: Eleazar Maldonado

Revisión técnica: José de Jesús Galván Kirsch Catedrático de la Universiadad Iberoamericana Profesor de Derecho Mercantil

Derecho Mercantil Derechos reservados: © 2014, Luis Eduardo Paredes Sánchez, Oliver Meade Hervert © 2014, GRUPO EDITORIAL PATRIA, S.A. DE C.V. Renacimiento 180, Colonia San Juan Tlihuaca, Delegación Azcapotzalco, Código Postal 02400, México, D.F.

Miembro de la Cámara Nacional de la Industria Editorial Mexicana Registro núm. 43

ISBN ebook: 978-607-438-856-

Queda prohibida la reproducción o transmisión total o parcial del contenido de la presente obra en cualesquiera formas, sean electrónicas o mecánicas, sin el consentimiento previo y por escrito del editor.

Impreso en México Printed in Mexico

Primera edición ebook: 2014

A Dios, a México, y a nuestras familias y amigos.

Luis Eduardo Paredes Sánchez y Oliver Meade Hervert.

Contenido

Prólogo xv

Introducción xvii

Primera Parte Parte general

Capítulo I

Concepto y fuentes 3

1. Concepto 3
2. Fuentes del derecho mercantil 4

Capítulo II

Historia 15

1. Historia en el derecho universal 15
2. Historia del derecho mercantil mexicano 20

Capítulo III

Distinción entre derecho civil y mercantil y criterios de mercantilidad 25

1. Generalidades 25
2. Propuestas de derecho mercantil y civil indiferenciados 26

Capítulo IV

Acto de comercio 28

1. Actos absolutamente mercantiles 32
2. Actos de mercantilidad condicionada 32

viii Derecho Mercantil. Parte general y sociedades

x Derecho Mercantil. Parte general y sociedades

Capítulo IV Constitución de sociedades mercantiles 120

1. Naturaleza jurídica del acto jurídico de constitución 120
2. Clasificación del contrato de sociedad 122
3. Elementos de existencia del contrato de sociedad 123
4. Elementos de validez del contrato de sociedad 124
5. Efectos del contrato de sociedad 126
6. Sociedad de hecho e irregular 131

Capítulo V Representación de las sociedades mercantiles 134

1. Concepto y aplicación 134
2. Doctrina de los actos ultra vires 137
3. Actos realizados en exceso de facultades 138
4. Otorgamiento y prueba de la representación 138

Capítulo VI Socios y sociedades respecto de los acreedores de ambos 142

sección segunda

TIPOS SOCIALES EN PARTICULAR

Capítulo I Sociedad anónima 144

1. Historia 144
2. Conceptualización 147
3. Constitución 147
4. Fundadores 150
5. Acción 151
6. Accionista 175
7. Títulos emitidos por la sociedad anónima distintos de la acción 178
8. Órganos de la sociedad anónima 185

Contenido xi

Contenido (^) xiii

Capítulo II

Transformación 272

1. Delimitación del tema 272
2. Sociedades que pueden transformarse 272
3. Efectos de la transformación 273
4. Reglas que rigen la transformación (con subsistencia de la personalidad jurídica) 275
5. Algunos problemas que surgen con la transformación 277

Capítulo III

Escisión 279

1. Conceptualización 279
2. Naturaleza jurídica 279
3. Reglas que rigen la escisión 280
4. Algunos problemas que se presentan con la escisión 283
5. Escisión-fusión 284

sección quinta

TERMINACIÓN DE LA VIDA DE LA SOCIEDAD

Capítulo I

Disolución 285

1. Conceptualización 285
2. Causales de disolución 286
3. Comprobación e inscripción de las causales de disolución 286
4. Consecuencia respecto de los administradores 287
5. Reglas especiales para la sociedad en nombre colectivo y para las sociedades en comandita simple y por acciones 287
6. Posibilidad de revocar la disolución 287

Capítulo II

Liquidación 289

1. Generalidades 289
2. Liquidadores 289

xiv Derecho Mercantil. Parte general y sociedades

3. Procedimiento para sociedades de personas 292
4. Procedimiento para sociedades de capitales 292

tercera Parte SociedadeS extranjeraS de naturaleza mercantil

Capítulo único

1. Generalidades 297
2. Actuación ocasional de una sociedad extranjera de naturaleza mercantil 298
3. Realización habitual de actos de comercio por una sociedad extranjera de naturaleza mercantil 298

cuarta Parte aSociación en ParticiPación

Capítulo único

1. Generalidades 303
2. Clasificación del contrato 303
3. Elementos del contrato 305
4. Derechos y obligaciones de las partes 305
5. Supletoriedad 307

Bibliografía 309

Introducción

E

n adición a lo que gentilmente ha mencionado el maestro Ignacio Soto Sobreyra y Silva, como autores, diremos que la presente obra se ofrece como una opción para el estudiante que busca adentrarse en la materia del derecho mercantil, brindándole ele- mentos necesarios para comprender sus principios, particularidades, reglas y tendencias, y por otro lado ofrece también un espacio de ocio intelectual a quien busca ahondar en las más controvertidas figuras del derecho mercantil.

Más que cualquier otra rama del frondoso árbol del derecho, el derecho mercantil se ha ido creando y recreando a través de la solución de situaciones concretas que se presentan en el complejo y cambiante mundo del comercio... mundo que, cada vez más, crece exponencialmente, se acelera y se expande a todas las áreas productivas y econó- micas y se proyecta, a cada momento, hacia un horizonte global. Ha sido tal el crecimiento de esta disciplina, que hoy parece abarcar la mayor parte del derecho privado tanto doctrinal como judicialmente, al grado de que parece dejar en un segundo plano la materia civil; lo cual no es tan exacto, pues en última instancia, es la ma- teria civil, a pesar de su menor extensión legislativa, el sustrato de todo derecho privado. Al estudiar el derecho mercantil, se debe partir, en cierto sentido, de un criterio más abierto y, en otro, más cerrado que cuando se estudia el derecho civil. Hablamos de un criterio más abierto por cuanto es un derecho que debe adecuarse a las necesidades de una realidad que es eminentemente cambiante, que no se puede some- ter a criterios rígidos ni a formalismos arcaicos que puedan ser un límite al desarrollo del comercio. Así pues, al estudiar Derecho mercantil, debemos, sin olvidarlos, adecuar los dogmas jurídicos del derecho privado, a su mínima expresión, y estar dispuesto a explorar más y nuevas tendencias. Decíamos, por otro lado, que en cierto sentido también debemos tener un criterio más estrecho. Esto lo afirmamos por cuanto uno de los dogmas del derecho privado que debemos superar, es el de la autonomía de la voluntad (como partera del derecho), pues el derecho comercial regula situaciones en las que existen intereses en juego de primerí- simo orden, en muchos casos vitales para la economía de un estado, y aún más: para la economía global. Es por ello que la autonomía de la voluntad (y con ella, el derecho dispositivo) tiene mayores restricciones en el derecho mercantil que en el derecho civil, y es frecuente que el legislador establezca diversos candados, para proteger al pequeño del grande y a la colec- tividad del individuo.

Introducción (^) xix

suficiente para abarcar las figuras de fusión, transformación y escisión. Decimos que son especialísimos, pues los tres fenómenos presentan características de excepción a diversas reglas y principios de derecho, y en esa medida deben ser reservados a las materias que son contempladas en la ley. En este punto se han abordado dichos temas en relación con la existencia de los mismos con o respecto de sociedades de distintas nacionalidades o naturaleza, así como los diversos problemas que pueden darse en torno a dichas figuras.

Se cierra esta parte con la sección quinta, en la que se estudia el final de la vida de las sociedades en sus dos momentos: la disolución y la liquidación.

La tercera parte, se dedica a las personas morales de naturaleza privada, llamadas así porque, en estricto sentido, sólo son sociedades mercantiles para el efecto de la ley, las enun- ciadas por el artículo primero de la Ley general de sociedades mercantiles. Finalmente, la cuarta parte se dedica al contrato de Asociación en participación, y se pone por separado porque, aun cuando se regula en la ley societaria, su naturaleza no es tal. El presente libro busca ser claro y esquemático, comprensible sí, para alumnos que apenas se adentran en la materia, pero al mismo tiempo, pretende tratar con la profun- didad debida temas que merecen una consideración especial, por su complejidad o por las controversias, que, en el ámbito doctrinal o judicial, se han dado. Temas en los que buscamos ser particularmente profundos y que pueden ser de utilidad al investigador son: el método interpretativo de la ley que proponemos, la pro- puesta de un derecho privado indiferenciado, el concepto de especulación comercial, la crisis de la personalidad jurídica de las personas morales (tesis del Disregard of legal entity o Lifting the corporate veil ), la capacidad de las sociedades mercantiles y su vinculación con el objeto social, la nacionalidad de las sociedades mercantiles y particularmente su posibilidad de cambio, el estudio del acto jurídico por el que se crea una sociedad mercantil y el momento en que surge la personalidad jurídica, la representación de las socie- dades mercantiles, el estudio de la acción como título de crédito, los aquí llamados fenómenos corporativos especialísimos y el régimen de capital variable. Queda pues a juicio del lector y es por tanto su tarea, el provecho que pueda sacar de este texto, pues puede limitarse a aprender las bases y principios que norman la materia, o bien, en cierta medida, profundizar más en el conocimiento de la misma, y con los elementos que aquí se aportan, lanzarse a la investigación y a ampliar lo dicho, sea en el mismo sentido, sea en uno diverso, pero siempre en un afán de hacer crecer cualitativa y cuantitativamente la doctrina nacional, en el ámbito específico que nos ocupa. Agradecemos sin más a quien a estas líneas atiende y nos ponemos a su disposición.

Luis Eduardo Paredes Sánchez y Oliver Meade Hervert

Primera parte

Parte general