Tema 4 LA COSTUMBRE
1.-
La costumbre es problemática.
La actuación de los Estados es general, un número que se considera general (relativismo) se
crea la costumbre, y con una duración de 100 años antiguamente (demasiado tiempo). No se
puede pensar que la costumbre es la parte pobre del Derecho.
La costumbre ha cambiado porque la sociedad internacional lo ha hecho. Por eso hay parte
objetivista y subjetivista.
Costumbre: general (participan los Estados) pero no es objetiva.
La soberanía de los Estados está recortada por los otros.
Teoría Voluntarista Soberanía suma potestas (plenitud de potestades). Se cambia por la Teoría
Objetivista, una vez la costumbre ya ha sido creada, se desliga de la voluntad de los Estados y
se le imponen.
Costumbre general y el Estado que la aprobó no puede echarse para atrás (cada uno de los
Estados que la aprobaron).
Para imponer sanción cada Estado le pondrá una sanción; seguridad colectiva en caso de
infracción grave (El Estado que se vea afectado).
Los Estados que no han prestado su consentimiento, es porque se ha opuesto o porque no tenía
conocimiento. (Caso de Noruega, delimitación de las zonas de pesca) Noruega y Gran Bretaña
RD. El juez determinó que Noruega era un opositor persistente).
La costumbre puede ser oponible o inoponible.
Los Estados que no firmaron la costumbre (de otro siglo) estarán obligados a cumplir dicha
costumbre (Estados de reciente independencia) Son Estados que aparecieron después de la
colonización.
Un sector doctrinal más tarde que no es un club donde se te impone cumplir unos requisitos.
Habrá que ver cuáles son las costumbres que les perjudica o les beneficia y deberán “votarlo”.
2.- El Elemento Material de la Costumbre.
El Elemento Material se considera como una repetición continuada de los Estados.
No sabemos los actos que podrán ser materia de costumbre.
La costumbre ¿puede crear una norma para un no hacer? La costumbres de un no hacer. Se
produjo con un hecho en 1987 en aguas libres entre un carbonero turco y un parquebot francés;
ambos chocan.
El Elemento Espiritual se basa en la generalidad, continuidad y duración.
• Generalidad con relativismo.
• Continuidad que el hilo conductor no se rompa.
• Duración 10 años para estar ante una costumbre.
El elemento espiritual diferenciará a la costumbre general de la costumbre norma jurídica.
Costumbres regionales, particulares, bilaterales. La generalidad está recortada por los opositores
persistentes.
Si la costumbre se está gestando el Estado puede oponerse, si no se le tendría que aplicar. No
toda la doctrina está de acuerdo. (La S.I no es un club)
Las costumbres particulares deben aprobarlas los Estados.
