PROCESO CIVIL
TEMA 8
Sententia. Ejecución de la sentencia. Cognitio extra ordinem. Procesos especiales
COGNITIO EXTRA ORDINEM
La cognitio extra ordinem es el tipo procedimental característico de la época posclásica. Se
introduce a finales del siglo I a.C. en tiempos de Augusto para cierto tipo de reclamaciones:
fideicomisos, alimentos entre parientes, tutela, retribución de profesiones liberales y testamento
inoficioso, se generaliza en torno al 230 d.C. y se establece definitivamente en sustitución del
agere per formulam en una constitución de Constancio II y Constante de 342.
Son características generales de esta nueva forma procedimental: 1ª No bipartición, pues se
desarrolla todo el proceso ante un órgano único: un magistrado-funcionario, quien también dicta
sentencia; 2ª No gratuidad, pues hay que retribuir a los magistrados-funcionarios de la
administración de justicia; 3ª La acción es concebida en sentido genérico, no existen las
acciones típicas; y 4ª Posibilidad de apelación de la sentencia ante otra instancia jurisdiccional
superior.
El proceso se inicia con la litis denuntiatio, citación a juicio, y a partir del siglo V con el libellus
conventionis: escrito de demanda del actor con el que también se cita al demandado a juicio. A
este escrito responde el demandado con el libellus contradictionis, “escrito de contradicción”.
El proceso puede desarrollarse en ausencia del reus, dando lugar al llamado proceso “en
contumacia” o “en rebeldía”, lo que es posible dada la inexistencia de fórmula y de litis
contestatio con el sentido que ésta tiene en el proceso formulario, pues ahora se llama litis
contestatio a la exposición por los litigantes de sus respectivas posiciones ante el magistrado,
trámite que acontece tras la presentación del escrito de contradicción. Seguidamente las partes
y sus abogados prestan obligatoriamente un iusiurandum calumniae, “juramento de calumnia”.
Los argumentos defensivos del demandado reciben el nombre de exceptiones y pueden aparecer
expresados en el libellus contradictionis o alegarse posteriormente. Tras el juramento
intervienen los advocati, “abogados”, presentando y practicando las pruebas y haciendo sus
alegatos y peroraciones. Tras la probationes el magistrado procede a dictar sententia.
En materia de probationes rigen los siguientes principios, opuestos por cierto a los del proceso
formulario: 1º Principio inquisitivo: el magistrado puede inquirir o buscar otras pruebas distintas
a las presentadas por los litigantes; y 2º Principio de prueba tasada: las pruebas son valoradas
con arreglo a la ley y no al puro arbitrio del juez. Es, por ello, que el juez debe considerar más
fehaciente o dar más valor a la prueba documental que a la testifical; o rechazar como prueba la
deposición de un solo testigo, conforme a la regla unus testis nullus testis, “un testigo único es
ningún testigo”.
La prueba testifical pierde importancia en la cognitio extra ordinem y se otorga más valor a los
testimonios de los honestiores, esto es, ciudadanos acomodados, que a los de los humiliores.
Como contrapartida a esa pérdida de peso de la prueba testifical adquiere mayor relevancia la
prueba documental (instrumenta) y se introducen: 1º La prueba pericial, por medio de la cual se
juzga la autenticidad de documentos; y 2º Las praesumptiones “presunciones”, consistentes en
deducciones que el magistrado debe hacer por imperativo legal a partir de ciertos hechos
probados. Tales presunciones pueden ser de dos tipos: iuris et de iure: presunciones que no
admiten prueba en contrario; y iuris tantum : presunciones que sí admiten prueba en contrario.
Ejemplo de las primeras es la presunción de paternidad de un varón casado si el hijo de su
esposa ha nacido tras los primeros siete meses de matrimonio o dentro de los diez meses
siguientes a su disolución (pater is est quem nuptiae demonstrant). Una presunción iuris tantum
es, por ejemplo, la de que el poseedor de una cosa es su propietario. En caso de presunción iuris
tantum corresponde la carga de la prueba en contrario al no beneficiado por la presunción.
La sententia se redacta por escrito por el magistrado y es leída en audiencia pública. En caso de
ser condenatoria lo podrá ser no sólo al pago de una suma de dinero sino también a un dar en
forma específica, a un hacer algo o a un abstenerse de hacer. Característica fundamental del
proceso cognitorio es la impugnabilidad de la sentencia formalmente válida, es decir, la
apelación de la sentencia. La apelación tiene como antecedente histórico aproximado la antigua
