1. CONCEPTO
La propiedad de las cosas sirve como medio de garantía del cumplimiento de una
obligación. A tal fin cabe asegurar el cumplimiento de un crédito, sujetando la cosa de
propiedad a la acción del acreedor mediante la prenda (pignus) y la hipoteca
(hypotheca) reconocidos por el derecho pretorio.
2. ORIGEN
En el derecho preclásico aparece el pignus o datio pignoris, consistente en la entrega
de una cosa mueble o inmueble con finalidad de garantía; con posterioridad surge la
conventio pignoris: acuerdo o convención entre acreedor y deudor a fin de que una
cosa garantice una obligación permaneciendo la misma en poder del deudor.
En el derecho justinianeo se configuran como dos formas de garantía real de una
obligación: el pignus, sobre cosa mueble que el deudor entrega al acreedor, y la
hypotheca, sobre cosa inmueble cuya posesión conserva el deudor.
3. CONSTITUCIÓN
Por acuerdo de las partes, acompañado de la entrega de la cosa (datio pignoris) o
sin ella (conventio pignoris o hipoteca).
Por disposición de la ley, pudiendo ser general, si grava todo el patrimonio del deudo,
o especial, si reca sólo sobre cosas singulares.
Por providencia del juez.
3.1. OBJETO DEL PIGNUS
El objeto de prenda solo puede ser una cosa enajenable, corporal o incorporal.
En la época clásica se admite la concesión de suelo público para una hipoteca.
La legislación justiniana considera susceptible de prenda el usufructo, las
servidumbres rústicas y la superficie.
Es susceptible de empeño una parte de la cosa si esta se puede dividir, el derecho de
prenda afecta a todas las partes divididas, en proporción a la cuota.
También pueden considerarse como prenda los frutos y las cosas futuras.
3.2. CONTENIDO
En la hipoteca el derecho a poseer la cosa se tiene tan solo cuando la deuda no ha
sido satisfecha. Aunque un tercero posea la cosa el derecho del acreedor es real
asique puede hacerse valer.
El acreedor pignoraticio no puede usar la cosa. Si el objeto empeñado produce frutos,
cabe que el acreedor los perciba en lugar de los intereses y después la deuda
principal.
Pacto de comiso: virtud del acreedor que puede cobrarse con la cosa cuando la
deuda no es pagada.
TEMA 16: DERECHOS REALES DE GARANTÍA
